Företagsetablering i Tyskland - Bolagsformer Den följande artikeln beskriver i korthet de rättsliga möjligheter som svenska investerare har för att etablera bolag i Tyskland. Målet är att hjälpa företagaren att få en insikt i de olika bolagsformerna. Artikeln kan inte ersätta någon individuell rådgivning, då valet av bolagsform dessutom beror på bolagsmannens individuella framtida behov, ändamålet samt arten av verksamhet. I. Introduktion Vid etablering av ett bolag är valet av bolagsform mycket viktigt. Varje bolagsform har sina fördelar, men även nackdelar. Vid bolagsetablering måste grundaren eller grundarna därför känna till grundförutsättningarna för att grunda ett bolag samt de rättigheter och skyldigheter som måste följas vid varje bolagsform. Bestämmelser om ansvar och kapitalinsats är ofta avgörande vid väljandet av den rätta bolagsformen. I Tyskland skiljer man mellan tre bolagsformer; en-personsbolag, bolag samt kooperativa bolag. Gruppen bolag delas sedan än en gång in i två grupper, där talas det då om person- och kapitalbolag. Dessa grunder är ofta argument i valet av bestämmandet av bolagsform Ansvarsbegränsning Individuella bolagsbildningskrav gällande bolagsmännens rättigheter och skyldigheter Skattemässiga överväganden Hänsyn till framtida företagssuccessioner dvs. överlåtelse under livstid eller via arv vid dödsfall Hur seriöst bolaget vill uppfattas av kunder och affärspartner Ansvarsbegränsning betyder här, att tredje mans fordringar för det mesta kunders bara kan betalas genom bolagets tillgångar. Att beakta är, att bolaget själv alltid är obegränsat ansvarig. Vid den obegränsade bolagsformen kan man därmed inte angripa bolagsmannens egna tillgångar, även om bolaget skulle bli insolvent.
De viktigaste bolagsformerna utan ansvarsbegränsning är: En icke-handelsmässig enskild firma (nicht kaufmännische Einzelunternehmer) Köpman (Kaufmann) GBR-bolag (GBR - Gesellschaft Bürgerlichen Rechts) Öppet handelsbolag (OHG - Offene Handelsgesellschaft) Partnerbolag (PartG - Partnerschaftsgesellschaft) De viktigaste bolagsformerna med ansvarsbegränsning är: Bolag med begränsad ansvarsfrihet (GmbH - Gesellschaft mit beschränkter Haftung) Aktiebolag (AG - Aktiengesellschaft) Bolagsformer med delvis begränsat ansvar är: Kommanditbolaget (KG - Kommanditgesellschaft), där skillnad måste göras mellan den personligt ansvariga bolagsmannen (komplementär) och den som enbart är ansvarig med sin kapitalinsats (kommanditdelägare). Gmbh & Co KG, också ett Kommanditbolag, där komplementären själv har rättsformen GmbH. II. Bolagsformer 1. Icke-handelsmässig enskild firma (Nichtkaufmännischer Einzelunternehmer) Den icke-handelsmässiga enskilda firman, bedriver land eller skogsbruk, utövar ett fritt yrke eller bedriver en näringsverksamhet av mindre omfattning, vilket inte kräver att vara inriktat på ett handelsmässigt sätt. En icke-handelsmässig enskild firma är inte registrerat i handelsregistret och har därmed inga större etableringskostnader. Det leds ensamt, vilket betyder utan ytterligare bolagsmän, men kan dock anställa personal. Fördelar Den enskilda firman förfogar över snabba och fria valmöjligheter; det finns inga meningsskiljaktigheter i ledarskapet och innehavaren kan ensam förfoga över vinsten. Nackdelar Bolagets risk ligger ensamt hos innehavaren av den enskilda firman. Han ansvarar med hela sin privata förmögenhet. Dessutom har den enskilda firman en mindre kreditvärdighet gentemot banker och andra bolag. Till det är bolaget, i regel
bolagsmannen, föremål för konsumentskyddsrätten. Kunden, alltså, konsumenten, har därifrån exempelvis en återkallelserätt vid distansköp. Undantag från konsumentskyddsreglerna är bara möjligt att tillämpas inom små gränser. 2. Köpman (Kaufmann) Köpmannen är likaså ensam sysselsatt, men även han kan anställa personal. Köpmannen (Ist-Kaufmann) är, den som bedriver näringsverksamhet som efter art och omfattning kräver en handelsinrättad organisation. En näringsverksamhet föreligger när den är vinstinriktad, varaktig, och självständig. En näringsverksamhet som efter art och omfattning kräver en handelsinrättad organisation antas föreligga, när bolaget använder dubbelbokföring, har anställda, har filialer, uppnår en viss omsättning, har balansräkning, och är indelat i avdelningar. Registrering vid handelsregistret är obligatoriskt men har endast en deklaratorisk verkan. Det ska även ske en näringsanmälan vid den ansvariga myndigheten (Ordnungsamt - 14 gewo). På grund av företagets omfattning som företagsorganisation krävs det att bokföring/ balans- räkning förs. Kostnaderna för handelsregisterregistreringen uppgår till 42 Euro för notarien, 50 Euro för registreringen vid handelsregistret (vid registreringsmyndigheten) och ca 20 till 40 Euro för kungörelsen. När det enskilda bolaget är en köpman, måste hans firma (namnet på bolaget) innehålla beteckningen, "eingetragener Kaufmann" (inskriven köpman), eller eingetragene Kauffrau (inskriven köpfru), eller e.k. eller e.kfm eller e.kfr. Den enskilda köpmannen ansvarar likaledes obegränsat, är bokföringspliktig, underkastas av reglerna i HGB, och är i regel ett bolag som får ta hänsyn till konsumentskyddsregler. Den som bedriver en näringsverksamhet, som enligt 1 HGB inte är en handelsrörelse (till exempel då det inte krävs att vara en affärsrörelse som är inrättad på ett särskilt sätt, samt på grund av att näringsverksamheten bedrivs i mindre omfattning), är i enlighet med 2 HBG berättigad men inte förpliktigat att låta sig registreras i handelsregistret. (Kann-kaufmann) Bedrivandet som Kann-Kaufmann kräver ingen företagsorganisation. 3. BGB bolag (GbR - Gesellschaft Bürgerlichen Rechts) BGB-bolaget (även kallas för GbR- Gesellschaft bürgerlichen Rechts) är som personbolag en av ett bolagsavtal beroende sammanslutning av mera personer med målet, att genom gemensamma prestationer uppnå ett gemensamt ändamål ( 705 ff. BGB Bürgerliches Gesetzbuch). BGB-bolaget är ingen judisk person utan består bara utav de enskilda delägarna. Därför behöver bolaget inte registreras i handelsregistret. Bolagsavtalet kan slutas muntligt och principiellt till och med konkludent (t.ex. gemensam handel). Både juridiska och fysiska personer kan vara delägare i ett BGBbolag. BGB-bolaget är jämförbart med det svenska enkla bolaget.
Förutsättningarna, för ändamålet för bolagets verksamhet, ansvaret, och andra rättsliga följder är identiska med den enskilda firman (se ovan under siffra 1). Ett minsta kapital är inte nödvändigt. BGB-bolaget är enligt praxis ett mycket omtyckt bolag, eftersom det är ägnat för flera tänkbara ändamål. Det beror på att föreskrifterna innehåller endast några få inskränkande regler. Till exempel kan höjden av delägarskapet och dess rätt till del av vinsten fritt regleras i individuella avtal. BGBbolaget beskattas inte själv utan delägarna beskattas inom ramen av inkomstbeskattningen med den för delägarna gällande skattesatsen. Fördelar: Handelsrättsligt sett finns det inga förpliktelser att tillämpa dubbelbokföring. Efter skattelagstiftningen består sådant bara, när årsomsättningen är över 500.000 Euro eller avkastningen ger över 50.000 Euro ( 141 Abgabeordnung/Skattelagstiftningen) Vid skatt på näringsverksamhet har BGB bolag ett fribelopp på 24.500 Euro ( 11 stycke 1 Nr. 1 Gewerbesteuergesetz) Kräver ingen registreringen vid handelsregistret Relativt enkelt att etablera bolagsformen (ingen notarie) Måste inte ha något minsta kapital BGB-bolaget har ett högre anseende vid olika kreditinstitut än enskild firma. Varje delaktig bolagsman har en högre grad av medbestämmande möjligheter. Nackdelar: Fullt ansvar för varje delägare inbegripet deras privata förmögenhet Många BGB-bolag arbetar utan avtalsenliga underlag. Därför kan tvister snabbt komma att bli farliga för bolagets fortlevande. 4. Handelsbolag (Offene Handelsgesellschaft (OHG) Handelsbolaget (OHG) är ett personbolag, där syftet med näringsverksamheten är att bedriva rörelse under en gemensamt ägnat firma och där bolagsmannen har obegränsat ansvarar gentemot borgenären ( 105 stycke 1 HGB). Bolaget är en undertyp till GbR, men skiljer sig därigenom, att: 1. det koncentrerade ändamålet är att bedriva näringsverksamhet som efter omfattning kräver en handelsinrättad organisation 2. att bolaget måste ha en gemensam firma,
3. där man under denna firma kan förvärva rättigheter (t.ex. förvärva fast egendom) och ingå rättsliga förbindelser. 4. Företagets namn måste innehålla beteckningen offene Handelsgesellschaft eller förkortningen OHG. Handelsbolaget bildas genom sammangående av flera delägare. Bolagsavtalet är formlöst. Delägarna företräder handelsbolaget ( 125 HGB). Varje delägare kan ensamt företräda bolaget och kan därmed sluta avtal och ingå rättsliga förbindelser för bolaget. Anses det, som bolagsmannen företar sig, vara en näringsverksamhet av mindre omfattning enligt 1 stycke 2 HGB föreligger inte ett handelsbolag (OHG) utan ett BGB- Bolag. I de fall att bolaget har registrerats i handelsregistret under de i 2 HGB nämnda förutsättningarna föreligger ett handelsbolag. Näringsverksamhet (Gewerbe) definieras som varje självständig, utåtriktad och planenlig verksamhet med vinstavsikt. Bedriver ett GbR en näringsverksamhet, då kommer det enligt lag anses vara ett handelsbolag (OHG), så snart bolaget efter art och omfattning kräver en handelsinrättad organisation. Vid handelsbolaget sker beskattningen liksom för BGB-bolaget på delägarnivå. Fördelar Inget minsta kapital är nödvändigt vid grundandet OHG har ett högre anseende hos kreditinstituten än den enskilda firman Varje delaktig bolagsman har en högre grad av medbestämmande möjligheter Vid skatt på näringsverksamhet har ett OHG ett fribelopp på 24.500 Euro Nackdelar Grundandet och ledandet av ett OHG är förbundet med enhälliga formaliteter, bolagsformen är bara valbar av rörelseidkaren/köpmannen. Registreringen i handelsregistret är obligatorisk Alla bolagsmän ansvarar oinskränkt 5. Partnerskapsbolag (PartG - Die Partnerschaftsgesellschaft) Partnerskapsbolag kan endast grundas av frilansande yrken respektive fria yrkesutövare (t.ex. advokat, notarie, skatterådgivare, arkitekt). Det anses vara en special form av ett BGB-bolag. Registreringen i partnerbolagsregistret är obligatorisk. Det finns ingen ansvarsinskränkning. Endast fysiska personer kan vara delägare i partnerskapsbolag. Bolaget uppstår när ett avtal mellan delägarna har upprättas.
6. Bolag med begränsad ansvarsfrihet (GmbH - Gesellschaft mit beschränkter Haftung) Antalet svenska bolag i Tyskland (dotterbolag, delägarskap, filialer eller representanter) ligger kring 700, med ungefär 140.000 anställda och en årsomsättning kring 45 miljarder Euro. GmbH är den största bolagsformen, som svenska investerare väljer som tysk företagsform. Ett GmbH är en juridisk person, som andra juridiska eller fysiska personer kan vara en del av. Bolaget med begränsad ansvarsfrihet hör därmed till gruppen kapitalbolag. Som juridisk person är ett GmbH självständig bärare av rättigheter och skyldigheter. Bolaget kan förvärva egendom, sluta kontrakt och framföra klagan samt stå till svars inför domstol. Ett GmbH är särskilt tillämpat för små och medelstora företag på grund av ansvarsbegränsningen och möjligheten för en flexibel utformning av förhållandet mellan bolagsmännen. Svenska moderbolag kan därmed påverka och kontrollera dotterbolagets ledning. En jämförbar bolagsform finns inte i Sverige. Ett GmbH kan grundas av en eller flera personer och kan ha en eller flera verkställande direktörer. Den verkställande direktören kan, men måste inte samtidigt vara bolagsman. Bolagsledningen måste inte bestå utav tyska medborgare utan det kan även vara personer med svenskt medborgarskap. Grundandet måste vidimeras inför en notarie. Därefter måste bolaget registreras och skrivas in i handelsregistret. Ett GmbH uppstår först som juridisk person och med affärsverksamhet när det registreras handelsregistret ( 11 stycke 1 GmbHG). Upptar bolaget affärsverksamhet före registreringen vid handelsregistret, leder detta till att alla bolagsmän blir personligt ansvariga för alla av bolagets affärsförbindelser, tills bolaget är registrerat ( 11 stycke 2 GmbHG). Bolagets namn måste innehålla tillägget GmbH. Vid grundandet av ett GmbH krävs det ett stamkapital. Stamkapitalet (kapitalet vid grundandet) av bolaget måste uppgå till minst 25.000 Euro. Av stamkapitalet måste minst en fjärdedel, minst 12.500 Euro direkt kunna uppvisas kontant. Kostnaderna för notarie, registreringsmyndighet, bankkonto, och kungörelse för ett GmbH-bolag med ett stamkapital på 25.000 Euro uppgår till ca. 800 Euro: Notarie, inkl. elektronisk. överföring till handelsregistret 381,00 Euro plus. 19% Moms Handelregister registrering 100,00 Euro Kungörelse Kungörelse i tidning 1,00 Euro 240,00 Euro Bank - Summa 722,00 Euro plus 72,39 (moms) Ett GmbH måste ha en verkställande direktör, som förordnas av bolagsstämman och som företräder bolaget utåt ( 35 stycke 1 GmbHG). Den verkställande direktören företräder GmbH. Gentemot affärspartners kan hans befogenhet att företräda bolaget
inte begränsas. I förhållande till bolagsmän kan han dock förpliktigas att, vid affärer av en viss storleksordning, inhämta medgivande från bolagsmännen. Gör han inte detta, är dessa affärsrättsliga avtal dock gällande men den verkställande direktören gör sig dock personligt skadeståndsansvarig. Den största fördelen med ett GmbH är ansvarsbegränsandet. Tredje man alltså framför allt kunder kan i princip inte angripa bolagsmännens eller den verkställande direktörens privata förmögenhet. Det betyder att delägarnas ansvar är begränsat till stamkapitalet (25 000 Euro). Delägarna kan dock vara personligt ansvariga för bolagets skulder genom den så kallade Durchgriffshaftung (Genombrottsansvar). Genombrottsansvar kommer till användning när t.ex. bolagsformen GmbH missbrukas. Ett GmbH måste betala bolagsskatt (Körperschaftssteuer), kapitalvinstskatt (Kapitalertragssteuer), skatt på näringsverksamhet (Gewerbessteuer) samt solidaritetstillägg (Solidaritätszuschlag). Nackdelar: Etableringskostnaderna för ett GmbH (notarie, registreringsmyndighet, kungörelsekostnader och advokatkostnader) kan beroende på omfattningen av bolagsavtalet uppgå till mellan 1000 till 2000 Euro. Vid den lokala skattemyndigheten sker förskottsbetalning av bolagsskatten: därmed minskar likviditeten, som bolaget kan vara i behov av. Fördelar: Bolagsmannen ansvarar inte personligt, ansvaret är begränsat till det insatta kapitalet (Ansvarsprivilegiet). Bolagsmannen kan samtidigt förbinda sin ställning som verkställande direktör för GmbH och som arbetstagare (skattemässigt) Om en bolagsman skulle ge upp sitt delägarskap eller uteslutas påverkas inte bolagets firmanamn och affärsbrev. Ett GmbH innebär flera skattemässiga fördelar Det är enkelt att reglera företagets efterträdare Ägarandelar i ett GmbH är överlåtbara och möjliga att ärva ( 15 stycke 1 GmbHG). Avtalet som reglerar överlåtelse av en bolagsandel måste dock ske genom notarie ( 15 stycke 3 GmbHG).
7. Aktiebolaget (Ag - Aktiengesellschaft) Aktiebolaget är en juridisk person. Genom aktier har bolaget ett uppdelat grundkapital. ( 1 Aktiengesetz). Valet av bolagsformen AG betyder för ett bolag möjligheten, att skaffa stora kapitalbelopp, vilket ett stort modernt företag kan komma att behöva. Då aktieägaren inte ingår några ytterliggare förpliktelser genom att köpa aktier, kan ett AG vända sig till en större och allmän kapitalmarknad. Det är även lätt att överföra aktier, särskilt vid börsnoterade företag över börsen. För storbolag är AG är den mest gynnade företagsformen. 8. Kommanditbolag (KG Kommanditgesellschaft) Kommanditbolaget (KG) är ett personbolag, där affärsverksamhetens ändamål är att bedriva en näringsverksamhet som efter art och omfattning kräver en handelsinrättad organisation samlad under en gemensam firma. Det består av minst en personligt ansvarig bolagsman (komplementär) och minst en begränsat ansvarig bolagsman (kommanditdelägare). En begräsning för antalet bolagsmän finns inte. Bolagsmännen kan vara fysiska eller juridiska personer. Är enbart bolag med begränsat ansvar (GmbH) personligt ansvariga bolagsmän så uppstår ett GmbH & Co. KG. Det är inte möjligt, att en kommanditdelägare samtidigt träder in i samma KG som komplementär, då det vid personbolag inte kan tillåtas att två olika bolagsandelar förenas i samma person. Kommanditbolag är en typ av handelsbolaget (OHG). Därför är det frånsett vissa undantag de lagar kring OHG bolaget som kommer att tillämpas. Skillnaden mellan de båda bolagsformerna ligger väsentligen i ansvarsbegränsningen för kommanditdelägaren/na. Kommanditbolaget är ingen juridisk person utan ett personbolag. 11. GmbH & Co. KG Som kapitalbolag bedriver ett GmbH själv sitt bolag. Ett GmbH & Co.KG är däremot ett kommanditbolag, men även ett personbolag. Den personligt ansvariga bolagsmannen (komplementär) är dock ingen fysisk person, utan istället ett GmbH, företrätt genom en verkställande direktör. Denna verkställande direktör har därmed en dubbel funktion. Han företräder sitt GmbH och samtidigt Kommanditbolaget. Då den personligt ansvariga bolagsmannen vid ett GmbH & Co.KG är ett GmbH, gäller många föreskrifter i GmbH-lagstiftningen exempelvis skyddet för fordringsägare, också för GmbH & Co.KG (till exempel konkurs vid alltför hög skuldsättning).
Den personligt ansvariga bolagsmannen ansvarar som gäldenär gentemot borgenären för bolagets skulder omedelbart och obegränsat och svarar därmed solidariskt med sin förmögenhet (bolagets - och sin privata förmögenhet). Övertar bara GmbH-bolaget komplementärställningen, så resulterar det i en ansvarsbegränsning för den personligt ansvariga bolagsmannen, då ansvaret för ett GmbH i kraft av lag är begränsat till bolagets egen förmögenhet. Kommanditdelägaren ansvarar gentemot borgenären till höjden av hans insatta kapital i bolaget. Höjden av kommanditdelägarens insatta kapital kan bestämmas fritt av bolagsmannen. Kapitalet kan lämnas i pengar eller i sakvärde (dvs. apport), men måste dock vara uttryckt i ett penningbelopp. Att beakta är att varje kommanditdelägare ansvarar obegränsat om han har samtyckt till att bolaget ska börja föra sin verksamhet före det är registrerat vid behörig registreringsmyndighet. I grund och botten företräds bolaget genom den personligt ansvarige bolagsmannen. Kommanditdelägaren är därmed utesluten från att göra affärer för bolaget. Fördelar: Kommanditdelägaren ansvarar enbart med sin kapitalinsats Det krävs inget minsta kapital för att kunna grunda ett GmbH & Co.KG Högre anseende vid banker, då komplementären ansvarar fullt ut Nackdelar: Registrering vid handelsregistret Komplementären ansvarar såväl med sitt insatta belopp som med sin privata förmögenhet
III. Slutliga anmärkningar Självklart finns inte den perfekta bolagsformen. Istället beror valet på flertalet olika faktorer. Framförallt är det företagets ändamål, ansvarsbegränsning, den avsiktliga tidsperioden som företag ska var aktivt, egna kapitalet som stå till förfogande samt skattemässiga aspekter som påverkar valet av bolagsformen. Vid valet av bolagsform bör det därför ske en omfattande undersökning och en individuell rådgivning genom advokat och skatterådgivare. Jag står gärna till ert förfogande vid förfrågningar. Sascha Werner Rechtsanwalt Rechtsanwälte Guder & Kollegen Nordic Desk Tibarg 32 b 22459 Hamburg Tel: 040 / 58 95 49 94 Fax: 040 / 58 36 50 E-Mail: info@nordic-lawfirm.de Website: www.nordic-lawfirm.de Innehållet Det material som tillgängliggörs på hemsidan är endast avsett som allmän information och utgör inte, och skall heller inte användas vid professionell rådgivning. Därför bör materialet inte läggas till grund för åtgärder eller beslut i avsaknad av juridisk rådgivning. Varje form av användning av den information sker uteslutande på egen risk för användaren.