Företagsetablering i Tyskland - Introduktion

Transkript

1 Företagsetablering i Tyskland - Introduktion Den här guiden är tänkt att användas utav svenska företag eller svenska privatpersoner som en introduktion till de viktigaste rättsliga aspekterna som är av betydelse vid etablering av en verksamhet i Tyskland. Det är inte min avsikt att ge en fullständig översikt med alla tillämpliga lagar för att bedriva verksamhet i Tyskland. Innan du etablerar någon typ av verksamhet rekommenderar jag därför att du söker professionell juridisk rådgivning. Tyskland är sedan länge en utav Sveriges största handelspartners. Med 82 miljoner invånare och ett stort näringsliv erbjuder Tyskland goda affärsmöjligheter för svenska företag. Tyskarnas krav på en hög kvalitet kombinerat med de skandinaviska produkternas goda rykte gör därför Tyskland till en utomordentligt bra marknad. Dagens tysk-svenska förhållande är idag präglat av en bred gemensam kulturell och politisk historia. Förhållandena mellan Tyskland och Sverige är därmed traditionellt sett nära. Det är dock inte bara i den svenska utrikespolitiken som Tyskland har en betydande plats, utan även genom den europapolitiska ekonomiska betydelsen. Vid all utrikeshandel förekommer det därför ett intensivt tysk-svenskt samarbete. År 2006 klättrade Tyskland förbi USA, till den nu ledande positionen som det största mottagarlandet för svensk export. Detta är en utveckling som har fortsatt under Under år 2007 gick sammanlagt 10,4 procent av Sveriges export till Tyskland. Värdet av flödet av varor från Sverige till Tyskland drog under 2007 in ungefär 12,8 miljarder Euro, och från Tyskland till Sverige ungefär 20,1 miljarder Euro. Det finns ungefär 870 tyska bolag i Sverige, med ungefär anställda och en uppskattad årsomsättning till ungefär 30 miljarder Euro. Mot detta står 700 svenska bolag i Tyskland med ungefär anställda och en årsomsättning från 45 miljarder Euro. 1 På grund av den tyska marknadens storlek (82 miljoner invånare), det centrala läget i Europa och den högt utvecklade infrastrukturen erbjuds därför goda försäljningsmöjligheter för svenska bolag i Tyskland. Det är viktigt att vara väl förberedd på den tyska marknaden. En expansion bärgar emellertid för vissa risker. Därför bör det, vid ett grundande av ett bolagsrättsligt engagemang, tas hänsyn till kulturella skillnader, med särskild betoning på rättsliga sådana. 1

2 För ett svenskt bolag återstår då frågan under vilka möjligheter som en bolagsrättslig verksamhet i Tyskland kan bestå. I. Bolagsformer För att expandera ett i Sverige grundat bolag står rättsligen fyra olika bolagsformer till förfogande: Dotterbolag - Tochtergesellschaft (GmbH, OHG, AG, GBR o.s.v..) Filial - Zweigniederlassung Representation/ Fast driftställe Betriebsstätte Handelsagent Repräsentanz 1. Dotterbolag - Tochterunternehmen Genom grundandet av ett dotterbolag skapas det ifrån moderbolaget ett rättsligt självständigt och fristående bolag. Ett inländskt dotterbolag är följaktligen oavhängigt från det i utlandet befintliga moderbolaget, och har därmed en egen rättslig identitet. Inländska dotterbolag till utländska bolag är därför föremål för den tyska rätten. För ert grundande gäller således de tyska lagreglerna. 2. Filial - Zweigniederlassung En filial har ingen egen rättskapacitet. Den är rättsligt och organisatoriskt en del av bolagets huvudorganisation och så långt som möjligt underkastad detta bolags regler. Enligt de tyska handelsrättsliga reglerna (HGB) är en filial ett från huvudsätet särskilt avskilt driftställe, som är inrättad som en ytterligare utgångspunkt för bolaget. Är filialen härrörande från ett svenskt bolag, så är det även avhängigt från det av moderbolagets tillämpliga svenska regler. Filialen skapas genom den faktiska processen av dess bildande. Registreringen vid handelsregistret har därför bara en förklarande betydelse. Bildandet av filialen sker genom bolagets ledningsgrupp. Den rättsliga ställningen för en självständig filial kräver eget kapital. Ett minsta kapital är dock inte nödvändigt. Summan av detta kapital kommer heller inte att skrivas in i handelsregistret. En självständig filial kan bara grundas av ett kommersiellt bolag. Ett icke kommersiellt bolag kan bara grunda en avhängig filial även kallad representation. I filialens bolagsnamn måste huvudfilialens firma principiellt oförändrat, (eventuellt också på utländskt språk) inkluderande bolagsformens art, framgå (Svensson AB Zweigniederlassung Hamburg). Är efter rådande utländska rätt, bolagsnamnstillägg inte nödvändigt eller är detta i inlandet inte vanligt eller oförståeligt, är det möjligt att undvika denna villfarelse genom att tillföra ett klargörande namn. Förutom det kan bolagets huvudfilial tillföra ett tillägg (t.ex. Zweigniederlassung Hamburg).

3 Förordnandet av den som kan handla för bolagets räkning (filialens verkställande direktör) vänder sig efter bolagsrätten, särskilt efter utländska bolagsordningar. Hur man förordnar filialens verkställande direktör är dock inte lagstadgat föreskrivet. För att företräda filialen kan också en prokurist förordnas och skrivas in i handelsregistret. Prokuran/fullmakten kan genom filialens affärsverksamhet komma att begränsas. Här gäller tysk rätt. De typiska kännetecknen för en filial är: Filialens affärsrörelse (det vill säga, det måste röra sig om en yrkesverksamhet av viss tid och affärsrörelsen måste i väsentlighet överensstämma med huvudkontorets, det får således inte bara handla om underordnade bolag för hjälp och utföranden.) ; Rumslig självständighet för filialen (t.ex. ett eget bankkonto, separat bokföring, samt men inte nödvändigtvis egen förmögenhet); Personlig självständighet för filialen (det vill säga filialens verkställande direktör måste principiellt vara behörig att självständigt kunna företräda bolaget vid juridiska transaktioner (rättshandlingsförmåga.) Filialens verkställande direktör företräder självständigt filialen utåt. Gäldenär för förbindelser är dock alltid den fysiska eller juridiska personen för huvudbolaget. Kontrollen för affärsverksamheten genom de behöriga instanserna rättar sig efter rätten för huvudfilialen och därmed eventuellt efter huvudbolagets utländska rätt. Bokföring och plikten att balansera av konton avseende filialen underligger den tyska rätten. Vid tvivel skall man använda sig utav de föreskrifterna som gäller för den tyska rättsformen, för de rättsliga former som är mest snarlika det utländska bolaget. En inländsk filial med utländskt dotterbolag måste vid inländsk utgående korrespondens av affärsbrev bestämt minst innefatta dessa upplysningar: - det register som filialen är införd vid (handelsregistret A eller B); - Registreringsnumret ; - det fullständiga utländska bolaget med tillägg för rättslig form; - register som utländska bolaget är införd vid. a. Anmälan till handelsregistret Skandinaviska investerare måste anmäla en filial vid handelsregistret och inte vid utlandets säte (det gäller alla anmälningar, teckningar, inlämnanden och inskrivningar). Registreringen vid handelsregistret sker skriftligen vid den lokalt behöriga tingsrätten. Underskiften och tecknandet av firma måste vara bevittnad genom en notarie (notarius publicus). Är grundaren obekant för notarien måste denne identifiera sig genom giltiga identitetspapper. För det fall, att den närvarande personen inte handlar i eget namn,

4 utan handlar för en annan person, såsom via skriftlig fullmakt respektive senare samtycken, sker detta för notarie i vidimerad form. Om underskriften till en fullmakt är bestyrkt av en utländsk notarie, är en legitimering eller apostillen nödvändig. Detta beror på ursprungslandets lagkrav. En legitimering kan tilldelas genom en konsul i Tyskland. Såvida en juridisk person grundar en självständig filial, måste dennes existens styrkas genom ett bevittnat handelsregisterutdrag (vid utländska bolag: lämpligt officiellt registreringsunderlag/vidimerat utdrag från patent- och registreringsverkets handelsregister). Till detta måste följande underlag läggas fram: Eventuella intyg från befullmäktigande/fullmäktig för att handla med tredje man (fysisk eller juridisk person); vid verkställande direktör, styrelse eller prokurist: handelsregisterutdrag; Ett intyg över det bestående moderbolaget; Så långt tysk rätt förutser intyg för verksamheten, till exempel målet med verksamheten, är det nödvändigt att bifoga ett intyg över föreliggande tillstånd; En offentligt bestyrkt kopia av bolagsordningen liksom, i den mån avtalet i original inte i det tyska språket är utformat, en bestyrkt översättning av detta. Kostnaden för registreringen vid handelsregistret uppgår för närvarande till minst 250,- (Notariat och domstolskostnader). Att skriva in ett GmbH med som grundkapital kommer därför analogt enligt ovan att kosta 800,-. Notariat och domstolskostnader är avhängigt från höjden av grundkapitalet. Om filialen till ett utländskt bolag ska skrivas in i handelsregistret som A (Personbolag) eller B (Kapitalbolag) är beroende av vilken tysk rättslig form som det utländska bolaget kan likställas med. b. Rörelseanmälan Till denna måste filialen anmälas vid behörig kommun, den där vid etableringen bolaget kommer att ha sin sits. Därtill skall följande underlag lämnas in: Vidimerat utdrag från patent- och registreringsverkets handelsregister (information om säte, bolagsnummer, firmanamn, firmatecknare och bolagsverksamhet); Adressen till det svenska företaget; Kopia på den verkställande direktörens pass; Fullmakt för personen som ska genomföra rörelseanmälan. Om rörelseanmälan inte görs kan detta anses vara en ordningsförseelse och filialen riskerar böter.

5 c. Särskilda tillstånd Anmälan till startandet av rörelsen som sådan berättigar enligt den tyska rätten inte ännu bara till tillträdandet av rörelsedrivande verksamhet, så länge vida det inte krävs ett särskilt tillstånd (t.ex. serveringstillstånd) eller en nödvändig registrering vid hantverksregistret (Handwerksrolle). Innan man börjar sin yrkesverksamhet är det för den skull av vikt att ansöka vid de behöriga myndigheterna eller skriva in sig vid en offentlig rättslig handelsorganisation. d. Krav för svenska bolagsledningen Kommer det inländska dotterbolaget, filialen, driftstället respektive representationen att i Tyskland ledas av svenska medborgare, så är det att beakta gällande invandringsrättsliga bestämmelser över inresa och uppehåll. Svenska medborgare behöver vid inresa till Tyskland en giltig identitetshandling eller ett pass. Dessutom har EU/EES-medborgare som är arbetstagare, egen företagare, tillhandahållare eller mottagare av tjänster, studerande eller har tillräckliga medel för sin försörjning uppehållsrätt i Tyskland. Med uppehållsrätt menas att en EU/EES-medborgare och hans/ hennes familjemedlemmar får vistas i Tyskland mer än tre månader utan uppehållstillstånd. En person som har uppehållsrätt ska registrera sig i Tyskland senast tre månader efter inresan. Den tyska rätten fastställer i regel som lämplighetsförutsättning inte hemvist eller vanlig uppehållsort för bolagsmannen, verkställande direktör, ständiga företrädare respektive stadigvarande ledare. För att företräda ett tyskt dotterbolag, filial, fast driftställe eller representation kan därigenom utländska medborgare förordnas, de som är bosatta i utlandet, är i utlandet, respektive uppehåller sig där. 3. Avhängig Filial/ Representation - Betriebsstätte Ett bolag kan inneha mera affärslokaler (filialer). En sådan filial (driftställe för näringsverksamheter) är avhängigt till moderbolaget i alla avseenden. Även fakturor skrivs ut i centralorganisationens namn. En filial och moderbolaget anses vara en enhetlig affärsverksamhet även om bolagen finns på olika ställen. Därför får filialerna inte föra någon avvikande egen firma. Vid kontraktsslutande måste därmed potentiella kontraktspartners vända sig till huvudbolaget. Vid ett driftställe rör det sig om ett ytterligare driftställe av bolaget. De är inrättat som affärslokal, men är avhängig från moderbolaget i utlandet. En avhängig filial utför endast hjälparbete, förberedning, förmedling eller utförande som tjänar det utländska bolagets huvudbolag. Exempel är: Tillverkningsföretag utan försäljning,

6 Lager-, Mottagar- och Leveransdelar, Enbart förmedlingsställe eller Försäljningsställen utan egen inköpsavdelning. Någon registrering till handelsregistret sker inte. Varje driftställe måste anmälas vid den behöriga lokala tillsynsmyndighet (Gewerbeamt), där filialen kommer att ha sitt säte. För anmälan om startande av bolag gällande filial krävs det att ovanstående underlag inlämnas. Den osjälvständiga filialen skrivs in i handelsregistret. 4. Handelsagent - Repräsentanz Vid handelsagent rör det sig om en rättslig osjälvständig agentur i inlandet som tillhör ett utländskt bolag, som leds genom en extern motsvarande anlitad självständig näringsidkare (till exempel handelsagent). En egen rörelsedrivande verksamhet för det utländska dotterbolaget är inte tillåten, handelsagenten gäller inte som rörelsedrivande företag till exempel den tyska Näringslagstiftningen (GewO). Handelsagentens verksamhetsområde tjänar till marknadsanalyseringar, vårdande av kund/leverantör kontakter och liknande in ramen för after sale service. Verksamheter, som är förmodat att ha en yrkesmässig bakgrund är inte tillåtna. Därtill räknas även tillverkning/framställning eller överlämnandet av anbud på eget brevpapper. Grundandet av en handelsagent sker genom den faktiska händelsen av dess inrättning. En registrering vid det tyska handelsregistret sker inte. Sascha Werner Rechtsanwalt Rechtsanwälte Guder & Kollegen Nordic Desk Tibarg 32 b Hamburg Tel: 040 / Fax: 040 / info@nordic-lawfirm.de Website: Det material som tillgängliggörs på hemsidan är endast avsett som allmän information och utgör inte, och skall heller inte användas vid professionell rådgivning. Därför bör materialet inte läggas till grund för åtgärder eller beslut i avsaknad av juridisk rådgivning. Varje form av användning av den information sker uteslutande på egen risk för användaren.