Anställningens ingående och anställningsformer T3 Civilrättens sociala dimension Arbetsrätt Föreläsare: Anneli Ohlsson Anderbjörk förbundsjurist Svenska Byggnadsarbetareförbundet 2016-11-07
Disposition Anställningsavtalets tillkomst Anställningsavtalets innehåll Anställningsformer Tillsvidareanställning Visstidsanställningar Formalia vid uppsägning av tillsvidareanställningar och visstidsanställningar
Fri anställningsrätt? HR: fri anställningsrätt samt avtalsfrihet, dvs AG och AT har rätt att fritt välja motpart i avtalsförhållandet Inskränkningar: DiskrL FöräldraledighetsL 25 LAS företrädesrätt till återanställning 25 a LAS företrädesrätt till högre ssg
Fri anställningsrätt?, forts Särreglering vad avser statliga anställningar RF 12:5 Arbetstagare vid förvaltningsmyndigheter som lyder under regeringen anställs av regeringen eller av den myndighet som regeringen bestämmer. Vid beslut om statliga anställningar ska avseende fästas endast vid sakliga grunder, såsom förtjänst och skicklighet. 4 LOA (lagen om offentlig anställning) Vid anställning skall avseende fästas bara vid sakliga grunder, såsom förtjänst och skicklighet. Skickligheten skall sättas främst, om det inte finns särskilda skäl för något annat (Särreglering i statlig sektor: en arbetssökande som felaktigt nekats en anställning kan tilltvinga sig en tjänst med rättsliga medel övriga arbetsmarknaden endast skadestånd till en arbetssökande som borde fått jobbet)
Inte alla som utför arbete är arbetstagare Arbete kan utföras antingen som arbetstagare eller som uppdragstagare (egenföretagare) Arbetsrättslagarna gäller bara för arbetstagare, dvs inte för uppdragstagare För uppdragstagare gäller andra civilrättsliga lagar, ex AvtL
Arbetstagarbegreppet Finns inget lagligt arbetstagarbegrepp utan AD har tolkat arbetstagarbegreppet i flera domar den som på grund av avtal personligen utför arbete mot ersättning för någon annans räkning Arbetstagarbegreppet är tvingande, dvs kan inte avtala om att en person ska anlitas som uppdragstagare; AD kan trots sådant avtal komma fram till att personen ifråga är en arbetstagare i LAS mening
Kriterier som talar för att det är fråga om ett arbetstagarförhållande Varaktigt samarbete där den arbetspresterande står till förfogande för uppgifter som kommer efterhand Huvudmannen utövar arbetsledning Den arbetspresterande är förhindrad att samtidigt utföra liknande arbete åt annan Råvaror, maskiner och redskap tillhandahålls av huvudmannen Den arbetspresterande får ersättning för direkta utlägg Den arbetspresterande erhåller en garanterad ersättning Den arbetspresterande är i ekonomiskt och socialt hänseende jämställd med en arbetstagare
Anställningsavtalets tillkomst Anbud och accept Skriftligt, muntligt eller konkludent (A utför arbete åt B som tillgodogör sig arbetsinsatsen, dvs handlar som om ett bindande avtal förelåg) Vårdslöst handlande av AG vid en anställningsintervju AT kan med fog få uppfattningen att en anställning har kommit till stånd, AD 2003 nr 105 (ex kommit överens om lön, startdatum)
Måste en arbetssökande berätta? En arbetssökande måste upplysa om sådant som har direkt betydelse för hens möjlighet att utföra arbetet annars kan AG få anställningsavtalet hävt enligt AvtL En arbetssökande behöver inte berätta och kan till och med ljuga om ex graviditet Enligt svensk rätt inget hinder mot att fråga om religiös och politisk uppfattning. Om AG frågar och den arbetssökande svarar och sedan inte får anställningen så kan detta användas som bevis av den arbetssökande i en framtida diskrimineringstvist
Anställningsavtalets innehåll LAS 6 c-f Bygger på upplysningsdirektivet 91/533/EEG AG skyldig att ge AT skriftlig anställningsinformation senast 1 månad efter påbörjat arbete Sanktion? Allmänt skadestånd till AT enl 38 LAS
Inte alla anställningsvillkor är reglerade i anställningsavtalet Anställningsavtalet hämtar sitt innehåll från Lagstiftning (ex Semesterlagen, sjuklönelagen) Kollektivavtal Tjänstereglemente Det enskilda anställningsavtalet Domstolspraxis (ex 29/29-principen)
LAS 1 - gäller för arbetstagare. Gäller inte för företagsledare, arbetstagare som tillhör arbetsgivarens familj, arbetstagare som är anställda för att arbeta i arbetsgivarens hushåll, arbetstagare med särskilt anställningsstöd etc, arbetstagare som är anställda i gymnasial lärlingsanställning 2 - dispositiv i stora delar
Anställningsformer Tillsvidareanställning (fast anställning) Tidsbegränsad anställning (visstid) HR enligt LAS är att anställningen är en tillsvidareanställning, 4 LAS den som påstår tidsbegränsad anställning har bevisbördan för det (AD 2012 nr 44) (såvida det inte är uppenbart att det är en visstidsanställning, AD 2005 nr 117)
Tillsvidareanställning Är tidsobestämd Sägs upp efter viss uppsägningstid (minst 1 mån) Krävs saklig grund för att AG ska få avsluta den (7 och 18 LAS)
Uppsägning av en tsv-anst Ska vara skriftlig Ska lämnas till AT personligen Ska innehålla fullföljdshänvisning = formföreskrifter, dvs uppsägningen är giltig även om den är muntlig samt saknar fullföljdshänvisning. Sanktionen består endast i allmänt skadestånd för brott mot formföreskrifterna Uppsägning från ATs sida - inga formkrav Lagen om offentlig anställning (LOA) 9-10 - en uppsägning är bara giltig om den är skriftlig
Tidsbegränsad anställning Är tidsbestämd (slutdatum eller relativ tidpunkt ex när A återinträder i tjänst) Upphör vid tidens utgång Kan upphöra innan om skäl för avsked föreligger, 4 LAS som hänvisar till 18 Ingen uppsägningstid utan underrättelsetid 15 LAS (formföreskrift) (tidsbegränsad anställning där slutdatumet är satt som dock längst till och med ett visst angivet datum kan avslutas i förväg men saklig grund för uppsägning enl 7 LAS krävs för att avsluta den) Visstidsdirektivet 1999/70/EG
Visstidsdirektivet Antaget efter ett avtal mellan arbetsmarknadens parter på EU-nivå (art 155 FEUF) Syfte (klausul 1) Syftet med detta ramavtal är a) att förbättra kvaliteten på visstidsarbete genom att garantera att principen om ickediskriminering tillämpas, och b) upprätta ett ramverk för att förhindra missbruk som uppstår vid tillämpningen av på varandra följande anställningskontrakt eller anställningsförhållanden.
Visstidsdirektivet, forts Bestämmelser för att förhindra missbruk (klausul 5) 1. För att förhindra missbruk som uppstår genom användandet av på varandra följande visstidsanställningskontrakt eller visstidsanställningsförhållanden, så skall medlemsstaterna, ( ) införa en eller fler av följande åtgärder: a) Bestämmelser om objektiva grunder för förnyad visstidsanställning. b) Bestämmelser om en övre sammanlagd tidsgräns för flera på varandra följande visstidsanställningar. c) Bestämmelser om hur många gånger en visstidsanställning får förnyas.
Typer av visstidsanställningar LAS 5 Provanställning Vikariat Allmän visstid Säsongsanställning Arbetstagare som fyllt 67 år Fler typer av visstidsanställningar i KA (KA kan både utöka och begränsa antalet typer av visstidsanst eftersom 5 är dispositiv) Fler typer i annan lag (ex utbildning, forskning, skolan) EU-kommissionen kritiska till svensk lags möjlighet att stapla visstidsanställningar jfr AD 2002 nr 3
Provanställning 6 LAS Högst 6 mån, övergår automatiskt till en tsv-anst om inte AG innan dess lämnar besked om att provanst ska upphöra Ska finnas prövobehov AT kan avbryta provanställningen på dagen AG ska senast 2 v innan prövotidens utgång lämna besked om att anställningen inte ska övergå i en tsvanst är ingen uppsägningstid utan en varseltid, 31 LAS (allm skst om AG ej iakttar detta) Kan avbrytas av vilka skäl som helst, dock ej diskriminerande skäl eller föreningsrättskränkning (men AG behöver inte ange skälen)
AD 1985 nr 138 Provanställd from 5 april Nytt anst. avtal 30 augusti om förlängd provanställning tom 31 december AD: kan bara träffa provanställning för 6 månader dvs AT har en tsv-anst from 5 oktober AT slutade 31 dec när provanställningen löpte ut, men förklarade i början av januari att hen ville jobba vidare. AG nekade AT att jobba vidare AD: detta nekande är rättsligt sett att betrakta som ett avsked
Vikariat Anknytning till viss person eller befattning, dock ok att omstrukturera så länge som helhetssynen grundar sig på ordinarie personals ledighet, AD 2002 nr 3 2/5-regeln i 5a 3 st gäller, dvs vikariatet övergår automatiskt till en tsv-anst när AT varit anställd som vikarie mer än 2 år under en 5-årsperiod (dock ej för anställningar som kräver viss behörighet enligt lag, ex lärare) (Tvist fastställelsetalan eller ogiltighet+skst när AG krävt att AT ska lämna sitt vikariat)
AD 2002 nr 3 Fd tsv-anst renhållningsarbetare under 6 år hade 61 st vikariat hos samma AG på upp till 4 mån På anst. avtalen stod inte vem han vikarierade för AD: En AG har rätt att tillgodose ett stadigvarande behov av arbetskraft med vikarier utan att redan därigenom bryta mot LAS. Om vikarierna sysselsätts med annat arbete än det som de frånvarande AT normalt utför kan det vara fråga om ett kringgående av LAS AG visste vem som ersattes genom vikariatet även om det inte angavs på anst.avtalet Oäkta vikariat? AD: Inget krav på anknytning till bestämd frånvarande AT/befattning utan det är tillåtet med personalrockader vid frånvaro
Allmän visstidsanställning Inga särskilda skäl behövs för att anställa någon på en allmän visstidsanställning Allmän visstid övergår till tsv om AT varit anställd på allmän visstid i mer än två år - under en femårsperiod, eller - om AT haft flera tidsbegränsade anställningar hos AG (allmän visstid, vikariat, säsong) och dessa följt på varandra med högst sex månaders uppehåll mellan anställningarna Tiden räknas varje dag som anställningen har varat (Vid många korta anställningar räknas tiden ihop och ett år innehåller då 360 dagar och två år således 720 dagar)
Säsongsanställning Finns ingen laglig reglering kring hur lång en säsong är Naturens växlingar och andra jämförbara orsaker som gör att arbetet inte kan bedrivas mer än under en viss del av året ex jordbruk, trädgårdsodling, turistnäring, golfbanearbete etc
AT som fyllt 67 år Ingen begränsning av hur länge en person över 67 år kan vara anställd AD har funnit att det var diskriminerande att neka en person som fyllt 70 år en tidsbegränsad anställning enbart beroende på åldern, AD 2015 nr 51
Otillåten tidsbegränsad anställning Är inte automatiskt en tillsvidareanställning Måste stämma till AD och yrka tillsvidareförklaring enligt 36 LAS
Avsluta en tidsbegränsad anställning HR båda parter bundna av anställningen under hela avtalstiden 15 rätt till besked att anställningen ska upphöra 16 skriftligt med fullföljdshänvisning 30a vid besked enl 15 även varsel till facket 31 besked om att provanställning ej ska övergå i tsv-anst två veckor i förväg Kan avslutas i förtid av AG om skäl för avsked enligt 18 LAS föreligger Kan avslutas i förtid av AT om AG grovt åsidosatt sina skyldigheter mot AT 4 LAS (ex dröjt länge med lönen, misshandel)
AD 2004 nr 37 hävning innan tillträde? Under våren träffas avtal om vikariat för perioden 7 juli till 3 augusti 10 juni hävde AG avtalet pga att AT den 8 juni vistats olovligen i AGs lokaler tillsammans med för AG okänd kamrat och använt AGs utrustning för privat bruk AD: HR är att visstidsanställningar inte kan upphöra i förtid, 4 LAS (avtal ska hållas). Vid grovt kontraktsbrott kan avtalet upphöra i förtid genom avskedande AG åberopade 36 AvtL och ville jämka avtalsvillkoret pga att villkoret var oskäligt mht omständigheterna vid avtalets tillkomst, senare inträffade förhållanden och omständigheterna i övrigt
AD 2004 nr 37 forts AD: AG kan åberopa allmänna avtalsrättsliga regler om ursprunglig ogiltighet för att omedelbart befria sig från ett anställningsavtal. Här dock fråga om senare inträffade händelser. AD: AT haft visst fog för uppfattningen att hen kunde använda utrustningen privat men agerandet var mycket omdömeslöst. AT anställd lång tid och skötte arbetet bra. Agerandet således tillfällig förlöpning och utgör inte grund för avsked enl LAS eller hävning enl AvtL AD prövar inte om åtgärden är att betrakta som ett avsked enl LAS eller som en hävning enligt allmänna avtalsrättsliga regler Slutsats: 36 AvtL kan används för att häva ett anställningsavtal pga ngn omständighet vid avtalets tillkomst. Oklart om den även kan användas för att häva ett avtal pga ngt som inträffat efter avtalstecknandet men före tillträdet. LAS 4 (18 ) används för att avsluta det tidsbegränsade anställningsavtalet innan (och efter) det tillträtts
Skadestånd i LAS 38 Ekonomiskt skadestånd ersätter den faktiska ekonomiska förlusten Allmänt skadestånd ideellt skadestånd Normerat skadestånd 39 LAS AT skadeståndskyldig i ett fall när AT inte iakttar sin uppsägningstid (AT dock rätt att omedelbart frånträda när AG grovt misskött sig mot AT 4 LAS)
Bemanningsanställda Ca 1 % av arbetsmarknaden Är anställda av ett bemanningsföretag men hyrs ut till ett annat företag och utför arbete för sin egen arbetsgivares räkning åt det inhyrande företaget under det inhyrande företagets arbetsledning Kan vara både tsv-anställda och visstidsanställda KA har mycket begränsade möjligheter till visstidsanställning Bemanningsdirektivet 2008/104/EG Lag om uthyrning av arbetstagare