Suomen luonnonsuojeluliiton 17.1.2011 Pohjanmaan piiri ry / Besvär Finlands naturskyddsförbund Österbottens distrikt r.f. Valtionkatu 1 60100 SEINÄJOKI p. 06 312 7577 pohjanmaa@sll.fi Vasa Förvaltningsdomstol PB 204 65101 VASA Ärende: Besvär över Södra Österbottens ELY-centrals beslut; Dnr EPOELY/2397/07.01/2010. Besvär anförs av: Finlands naturskyddsförbund- Österbottens distrikt r.f. (i fortsättningen distriktet ), vars hemort är Seinäjoki och verksamhetsområde det som tidigare benämndes Vasa Län. Distriktets uppgift är att arbeta för naturskydd. Yrkande: Distriktet kräver att beslutet upphävs och återbördas till ELY-centralen för ny beredning. ELY-centralen bör: 1. Utföra bättre åtgärder för att bestämma läget för föröknings- och rastplatser för flygekorre för att kunna fastslå de villkor i naturvårdslagens 72a för tillåten skogsanvändning, som ska uppfylla förbudet mot att förstöra och försämra platser där individer av flygekorrar förökar sig och rastar, i enlighet med 49 1 mom. i naturvårdslagen. 2. Formulera sitt förvaltningsbeslut och dess motiveringar tydligare för att det ska vara gjort i enlighet med de krav förvaltningslagen ställer på ett skriftligt förvaltningsbeslut. Motiveringar 1: Enligt naturvårdslagen 72 a ska ELY-centralen, när den fått en anmälan enligt 14 b i skogslagen från skogscentralen, vidta åtgärder för att bestämma läget för en föröknings- eller rastplats för flygekorrar och villkoren för tillåten skogsbehandling. Dessa åtgärder och villkor för tillåten skogsanvändning bör uppfylla förbudet att förstöra och försämra platser där individer av de djurarter som nämns i bilaga IV (a) till habitatdirektivet förökar sig och rastar, i enlighet med 49 1 mom. i naturvårdslagen. ELY-centralen har inte vidtagit tillräckliga åtgärder för att bestämma läget för förökningsoch rastplatser för flygekorre. I ELY-centralens beslut framgår följande (punkt A-B):
A. Den observation av flygekorre i Hertta-databasen som stått till grund för förfarandet enligt 14b i skogslagen gällde spillningsfynd åren 1997 och 2005 (observationspunktens koordinater: 7053200:3279100). Distriktets kommentar: I Hertta-databasen framgår följande uppgifter om ifrågavarande punkt: observationstidpunkt: 1997; observationens beskrivning: Liito-oravan papanoita löytyi kahdelta alueelta kuusien ja yhden haavan juurilta. Molemmista paikoista löytyi liito-oravan pesäpuu (1997). Områdesbeskrivning: Kuusivaltainen sekametsä, jossa yksittäisiä haapoja. I Hertta-databasen framgår även de två lokala observatörernas namn och att observationskällan är rapporten Uusikaarlepyyn liito-orava selvitys 1997. Med andra ord informerar observationen entydigt om flygekorrens boträd på två skilda ställen och att området fungerat som flygekorrevir under en längre period. Det handlar således om två områden, vart och ett med boträd. Då endast en koordinatpunkt angivits, och koordinaterna slutar med två nollor för både öst- och nordkoordinaten, bör man utgå ifrån att det är frågan om en punkt, som är angiven med 100 meters noggrannhet. Den kan i princip ha gällt var som helst inom området för avverkningsanmälan. Det som också framgår ur Hertta-utdraget, och som distriktet ställer sig ytterst frågande till, är att observationspunkten i databasen har ändrats 9.11.2010 av ELY-centralen. Uppgiften om att det på platsen gjorts observationer även år 2005 har raderats och punktens koordinater har flyttats hela 160 meter mot nordväst (nya koordinater 7053330:3279007) för att stämma överens med det enda hålträd som ELY-centralens inspektör hittade vid avverkningsområdets västra gräns. B. I terrängen hittades inga risbon. På figuren växer några aspar och björkar. Strax utanför avverkningsområdet vid den västnordvästliga gränsen finns en grupp med stora aspträd, av vilka det i en finns ett par naturliga bohålor samt färsk spillning av flygekorre. En annan färsk spillningshög hittades längs den östra gränsen vid roten av en kraftig asp. Distriktets kommentar: Distriktets representant inspekterade området i januari 2011. Inom det område som ingår i avverkningsanmälan påträffades två risbon byggda av vanlig ekorre, tre hålaspar som förbisetts av ELY-centralens inspektör, samt en högstubbe av björk med bohål byggt av större hackspett. Under en av hålasparna påträffades färsk flygekorrspillning (se bifogad karta). Alla observationen har dokumenterats med GPS-koordinater och digitala fotografier. Slutsatser 1: De åtgärder som ELY-centralen vidtagit för att bestämma läget för föröknings- och rastplatser för flygekorre är bristfälliga. Området för avverkningsanmälan är 4,5 ha stort. Fältgranskningen har enligt beslutstexten tagit 50 minuter. Detta innebär att man använt ca 11 minuter per hektar, och uppenbarligen inte hittat de några aspar som finns i avverkningsområdet eller inte hunnit undersöka huruvida de inhyser bohål, något som torde vara minimikravet på fältgranskningen för
ELY-centralens inspektör. Inte ens de mest lättillgängliga uppgifterna som ELYcentralen själv tillställt skogscentralen, dvs uppgifterna i miljömyndighetens egen Herttadatabas, om att det på området finns minst två boplatser, har ELY-centralen granskat tillräckligt utförligt. För att få ytterligare uppgifter ifall något varit oklart i Herttadatabasen kunde ELY-centralen ha granskat rapporten Uudenkarlepyyn liito-orava selvitys 1997 eller kontaktat observatörerna. Ovanstående brister i utredningen innebär att det inte fanns möjligheter att fastslå villkoren i naturvårdslagens 72a :s för tillåten skogsanvändning, som ska uppfylla förbudet mot att förstöra och försämra platser där individer av de djurarter som nämns i bilaga IV (a) till habitatdirektivet förökar sig och rastar, i enlighet med 49 1 mom. i naturvårdslagen. Dessutom blir ELY-centralens slutsats om att flygekorren finns i närområdet och eventuellt använder området för tillfällig vistelse eller för att röra sig från en åkerrandskog till en annan helt felaktig. Motiveringar 2: Enligt förvaltningslagens 44 ska det av ett skriftligt beslut tydligt framgå motiveringen för beslutet och en specificerad uppgift om vad en part är berättigad eller förpliktigad till eller hur ärendet annars har avgjorts. Distriktets uppfattning är att beslutet är råddigt, otydligt och motsägelsefullt på flera punkter, speciellt angående vad ELY-centralen anser är en föröknings- och rastplats, och på vilket sätt de i beslutet fastslagna villkoren för tillåten skogsanvändning tryggar flygekorrens föröknings- och rastplatser. Beslutet strider således även mot förvaltningslagen. ELY-centralen har hittat tecken på flygekorre på två ställen. Ingetdera anges med koordinater i beslutet. På ett ställe (punkt 8 i detta besvärs bilaga) konstateras att det vid västnordvästliga gränsen strax utanför avverkningsområdet finns en hålasp med naturliga bohålor och med färsk spillning under (detta brukar vara tecken på ett träd där flygekorren förökar sig eller rastar). På ett annat ställe hittades spillning vid roten av en kraftig asp (punkt 7 i besvärsbilagan), men inget hålträd eller annat tecken på ett träd för förökning eller rastning nämns. Trots detta avgränsades ett 3.6 a (ar?) stort område som lämnas utanför avverkningen, och på ELY-centralens kartbilaga framgår tydligt att detta är fråga om en avgränsning av flygekorrens föröknings- och rastplats. I ELYcentralens avgörande besluts att området som avses i anmälan om användning av skog inte nuförtiden är en föröknings- och rastplats som avses i lagen. Senare framgår det att ett eventuellt matträd avgränsades vid östra gränsen. Slutligen konstateras att enligt miljöcentralens uppfattning kan anmälan om användning av skog genomföras på de villkor som konstateras i beslutet utan att den kända föröknings- och rastplatsen för flygekorre förstörs eller försämras. Ett och samma område är alltså: spillning vid asprot, föröknings- och rastplats, inte nuförtiden föröknings- och rastplats, eventuellt matträd och slutligen en känd föröknings- och rastplats. Det är också oklart vad som egentligen är ELY-centralens avgörande. Är det det ovannämnda områdets avgränsning som är de
fastslagna villkoren för tillåten skogsbehandling? I ELY-centralens avgörande nämns att avverkningen kan genomföras enligt planerna samt på basis av kompletteringar som man kom överens om i fält och gränser som drogs upp i fält. I beslutet framgår ingenstans vad dessa kompletteringar, som överenskoms i fält, är och om dessa har någon avgörande betydelse för skyddet av flygekorrens föröknings- och rastplats. Det enda hålträd med spillning som ELY-centralen hittade borde ha benämnts som tillhörande sådan föröknings- och rastplats som avses i lagen, även om själva hålträdet är strax utanför avverkningsområdet. Således borde det i beslutet tydligt ha framgått på vilket sätt de villkor för tillåten skogsanvändning som ELY-centralen fastslagit tryggar den föröknings- och rastplats som boträdet tillhör. Slutsatser 2: ELY-centralens uppgift är att i beslutet avgöra vad som utgör en föröknings- och rastplats för flygekorre och vilka åtgärder som kan tillåtas utan att föröknings- och rastplatsen för flygekorren försämras. Dessa slutsatser och deras motiveringar bör tydligt framgå ur beslutet, dels med tanke på markägarens rättsskydd och dels med tanke andra parter som ska kunna bedöma beslutets laglighet och eventuellt besvära sig över beslutet. Av ovanstående motiveringar framgår med tydlighet att ELY-centralens beslut inte uppfyller de krav som förvaltningslagen ställer på ett skriftligt förvaltningsbeslut. Följder av ELY-centralens beslut: Hos miljömyndigheterna har det tack vare Herttadatabasen varit känt att avverkningsanmälans område under en längre tid utgjort föröknings- och rastplats för flygekorre. Områdes totala areal som kan klassas som lämpligt för flygekorre är ca 7 ha. Avverkningsanmälan gäller 4,5 ha av detta område (dvs ca 65%), och kvar skulle endast bli smala kantremsor av för flygekorren lämplig skog som gränsar mot för flygekorren ogynnsamma miljöer som åker (i söder och öster), talldominerad skog (i norr) och ung björkskog (i väster). Inom avverkningsområdet finns dessutom alla utom ett av de nu kända hålträden i hela området. Området för avverkningsanmälan utgör således kärnområdet i ett flygekorrevir med de matträd och alternativa boträd (hålträd och risbon) ett fungerande revir kräver. Oavsett ELY-centralens beslut är det enligt naturvårdslagens 49 1 mom. förbjudet att förstöra eller försämra flygekorrens föröknings- och rastplatser, oavsett om de är kända sedan tidigare eller inte. På det område, som ELY-centralen i sitt beslut anser att kan kalavverkas finns bevisligen flertalet hålträd och risbon som flygekorren använder sig av eller kan använda för förökning och rastning. Dessa är delvis kända sedan tidigare och nu även väldokumenterade. Om markägaren avverkar området i enlighet med ELYcentralens felaktiga beslut bryter denne i god tro mot 49 1 mom. i naturvårdslagen. Eftersom det är ELY-centralens uppgift att övervaka att naturvårdslagen efterföljs och det nu, i och med en inlämnad avverkningsanmälan och ett av ELY-centralen gjort felaktigt beslut, föreligger ett överhängande hot mot kända och väldokumenterade föröknings- och rastplatser, bör ELY-centralen omedelbart vidtaga nödvändiga åtgärder
för att förhindra brott mot naturvårdslagen. Tillämpningen av bestämmelserna om förvaltningstvång i 57 naturvårdslagen, när det gäller att verkställa förbudet enligt lagens 49 1 mom., förutsätter inte att föremålet för förvaltningstvånget redan har avverkat skog eller på annat sätt omedelbart vidtagit åtgärder som medför risk för förstörelse eller försämring. Det faktum att anmälan om användning av skog, som krävs för avverkningen, har inlämnats och avverkning inte har förbjudits anses vara en tillräcklig grund för utövandet av förvaltningstvång och tillämpandet av bestämmelser som gäller detta tvång (se HFD:2003:38 och HFD:2009:38). Seinäjoki 17.1.2011 Seppo J Ojala Ordförande Teemu Tuovinen Distriktssekretare tel. 0400-342711 tel.0400 728 749 Bilagor: 1. Karta över utförd fältgranskning av distriktet 2. Finlands miljöcentrals utdrag ut Hertta-databasen
Bilaga 1. Bildförklaring: Blå linje = instruktiv gräns för lämpligt flygekorrehabitat. Svart streckad linje = instruktiv gräns för avverkningsanmälan. 1 = asp med två bohål, 2 = ekorrbo, 3= högstubbe med bohål, 4 = ekorrbo, 5=asp med två bohål, 6 = asp med två bohål (färsk spillning), 7 = asp med spillning hittad av ELY-centralen, 8 = aspgrupp med bohål och spillning hittad av ELY-centralen.
Bilaga 2 Hertta/Eliölajit 17.01.2011 Havaintopaikan tiedot Laji Havaintopaikka Pteromys volans - liito-orava Nisäkkäät Nyhagabacken Esiintymä Kunta Uusikaarlepyy Koordinaatit 7053330:3279007 Koordinaattilähde Hertta Karttalehti Paikan tilanne Olemassa Arvioitu 2010 Arvioija Ympäristö-ELY Eliömaakunta Metsäkasvillisuusvyöhyke Suokasvillisuusvyöhyke Metsähallituksen alue Harri Hongell Etelä-Pohjanmaan ELY ympäristö ja luonnonvarat Keski-Pohjanmaa Keskiboreaalinen, Pohjanmaa Pohjanmaan vietto- ja rahkakeitaat Pohjanmaan luontopalvelut Valuma-alue Omistaja yksit. Suojelualueet Natura-alue Paikkojen habitaatit Viimeisimmät havainnot 1.10.2010-1.11.2010 - M Havaintopaikan kuvaus
Kuusivaltainen sekametsä, jossa yksittäisiä haapoja. Muun havainnon tiedot Laji Havaintopaikka Pteromys volans - liito-orava - Nisäkkäät Nyhagabacken Koordinaatit (YK) 7053330:3279007 Kunta Uusikaarlepyy Esiintymä Tietolähteen selite Uusikaarlepyyn liito-orava selvitys 1997 ja maastokäynti 2010/X Pvm 1.10.2010-1.11.2010 Havaitsija Öhman Janne, Grahn Mats (1997), Hongell Harri (2010) Määrä Laji havaittu - Havainnon kuvaus Liito-oravan papanoita löytyi kahdelta alueelta kuusien ja yhden haavan juurilta. Molemmista paikoista löytyi liito-oravan pesäpuu (1997). 2010 pesäpuu, jossa tuoreita papanoita. Isäntälaji Lisätieto Seuralaislajit