Alternativt tvistlösningsförfarande (ATF) BESLUT 2009-07-08 311 ÄRENDENUMMER SÖKANDE Minstudent Swe Handelsbolag 103 23 Stockholm Ombud: Jur kand. Kristian F Brann AB 104 62 Stockholm MOTPART K & J Invest Handelsbolag 400 60 Göteborg SAKEN Alternativt tvistlösningsförfarande för domännamnet <dinstudent.se>.se meddelar följande BESLUT Tvistlösaren lämnar ansökan om överföring av domännamnet <dinstudent.se> utan bifall. 1
BAKGRUND Sökanden är ett handelsbolag som driver verksamhet, främst i Stockholm, riktad mot studenter, bland annat genom anordnande av studentfester och så kallade studentflak. Verksamheten bedrivs under kännetecknet MINSTUDENT, vilket återfinnes såväl i Sökandens firma (registrerad den 19 september 2007, Bilaga 1 till Ansökan), som varumärke och domännamnet <minstudent.se>. Sökanden är innehavare av den svenska varumärkesregistreringen nr 401 926 MINSTUDENT (ord), ingiven den 31 januari 2008 och registrerat den 27 februari 2009 för varor och tjänster i klasserna 25, 35, 39 och 41 (kopia av registreringsbevis bilagd Ansökan som Bilaga 2). Sökanden uppmärksammade i augusti 2008 att Motparten inlett verksamhet under kännetecknet DINSTUDENT. Ett varningsbrev skickades till Motparten och sedermera väcktes förbudstalan i Göteborgs tingsrätt som den 9 oktober 2008 beslöt om interimistiskt förbud för Motparten att inom Stockholms län använda kännetecken som är förväxlingsbara med Sökandens firma. Motparten medgav Sökandens talan den 31 mars 2009. Kopior av relevanta handlingar i ovan angivet händelseförlopp har bilagts Ansökan. Enligt uppgift från Sökanden bedriver Motparten verksamhet som är identisk med Sökandens. Det omtvistade domännamnet registrerades den 19 februari 2007. Enligt Sökanden togs detsamma i bruk av Motparten först i augusti 2008. Någon ytterligare uppgift om Motparten eller dennes verksamhet föreligger inte, då Ansökan inte har besvarats av Motparten. Ansökan om tvistlösning är daterad den 27 april 2009. YRKANDEN Sökanden har yrkat att domännamnet <dinstudent.se> ska överföras till Sökanden, Minstudent Swe Handelsbolag. Motparten har inte yttrat sig över Ansökan eller dess yrkande. PARTERNA HAR ANFÖRT Sökanden Sökanden anför att Motparten inte har några känneteckensrättigheter i Sverige till benämningen DINSTUDENT, samt menar att Motpartens medgivande till Sökandens talan i Göteborgs tingsrätt ska tolkas som att Motparten accepterat att användningen av domännamnet måste upphöra permanent. Sökanden hävdar att <dinstudent.se> är förväxlingsbart med Sökandens i Sverige registrerade kännetecken, samt hänvisar i denna del till de argument som anförts i den ovan nämnda domstolsprocessen, liksom till tingsrättens ställningstagande i förväxlingsfrågan. 2
Vidare anför Sökanden att Motparten inte har någon rätt eller berättigat intresse till domännamnet, och grundar denna uppfattning - som det får förstås på det förhållandet att Sökanden utformat en förbudstalan, tingsrätten beslutat om förbud, och Motparten har medgivit talan. Slutligen anser Sökanden att Motparten i varje fall använt domännamnet i ond tro, och hänvisar till sitt varningsbrev från augusti 2008, att stämning ingivits mot Motparten samt att denne sedermera medgivit Sökandens förbudstalan. Motparten Ansökan har inte besvarats av Motparten. TVISTLÖSARENS SKÄL Inledningsvis kan konstateras att Sökanden refererat till beslut i Göteborgs tingsrätt avseende interimistiskt förbud för Motparten att i sin näringsverksamhet använda kännetecken som är förväxlingsbara med Sökandens firma inom Stockholms län. Nämnda tvist avser till viss del frågeställningar som faller utanför ramen för Alternativt Tvistlösningsförfarande och kommer i dessa delar inte närmare kommenteras nedan, med undantag för tingsrättens uttalande avseende förväxlingsrisken mellan kännetecknen. Enligt punkt 18 c) i Allmänna villkor för registrering av domännamn under toppdomänen.se, får ett domännamn avregistreras eller överföras till den som begärt tvistlösningsförfarandet om domännamnet är identiskt eller förväxlingsbart med ett varukännetecken, näringskännetecken, släktnamn, konstnärsnamn (om namnet inte syftar på någon sedan länge avliden), titel på annans skyddade litterära eller konstnärliga verk, namn som skyddas genom förordning om vissa officiella beteckningar (1976:100), eller en geografisk beteckning/ursprungsbeteckning som skyddas genom rådets förordning (EG) 510/2006, vilka har rättsgrund i Sverige och till vilket den som begärt tvistlösningen kan visa rätt, och i) innehavaren inte har någon rätt eller berättigat intresse till domännamnet och ii) domännamnet registrerats eller använts i ond tro. Identiskt eller förväxlingsbart Sökanden är innehavare av det i Sverige registrerade varumärket MINSTUDENT (ord), ingiven den 31 januari 2008 och registrerad den 27 februari 2009. Vidare innehåller Sökandens firma kännetecknet Minstudent (Swe Handelsbolag). Det omtvistade domännamnet <dinstudent.se> är inte identiskt med vare sig Sökandens registrerade varumärke eller Sökandens firma. Som Göteborgs tingsrätt (Bilaga 6 till Ansökan) uttalat får MINSTUDENT genom den mer ovanliga sammankopplingen mellan ordet student och det personliga possessiva pronomet i första person anses ha så pass hög grad av originalitet, att förväxlingsrisk föreligger mot DINSTUDENT. Enligt Tvistlösaren uppvisar kännetecknen såväl viss fonetisk och visuell likhet, som en klar associativ likhet. 3
Det omtvistade domännamnet, där vid bedömningen ska bortses från den svenska toppdomänen.se, är således klart förväxlingsbart med Sökandens varumärke, samt (om än i försumbart mindre grad) med Sökandens firma Minstudent Swe Handelsbolag. Rätt eller berättigat intresse Av omständigheterna och bilagorna i ärendet, får anses visat att Sökanden inte har givit Motparten något tillstånd att använda ett med Sökandens kännetecken förväxlingsbart domännamn. Återstår då frågan om Motparten kan anses äga ett berättigat intresse till <dinstudent.se>. Någon registrerad namnrättighet i form av exempelvis firma eller varumärke synes inte föreligga. Motparten har emellertid bedrivit verksamhet under domännamnet. Sökanden påstår att <dinstudent.se> registrerades den 22 augusti 2007 samt togs i bruk först i augusti 2008. Detta motsägs dock av de bilagor Sökanden själv ingivit. Enligt Bilaga 3 registrerades det omtvistade domännamnet den 19 februari 2007 och i Bilaga 4A (skärmdump av Motpartens hemsida) finns en notering av den 25 januari 2008 att Bokningssystemet är nu igång. Motparten synes således bedrivit med Sökanden likartad verksamhet under i vart fall sex dagar innan Sökanden ingav varumärkesansökan för MINSTUDENT. Med tanke på registreringsdatum för domännamnet, finner Tvistlösaren det inte osannolikt att Motpartens verksamhet med studentfester och studentflak har pågått i någon form även under 2007, dock förmodat avgränsat till Göteborgsområdet. Trots avsaknad av svaromål från Motparten, och baserat enbart på den bevisning Sökanden ingivit i ärendet, drar Tvistlösaren slutsatsen att Motparten använt domännamnet i samband med marknadsföring av varor eller tjänster innan tvistlösningen inleddes, och att denna användning i varje fall för den del som avsett tjänster utanför Stockholms län skett i god tro (se vidare nedan under Registrerats eller använts i ond tro ). Motparten har i varje fall inte gjort sannolikt att Sökanden inte har ett berättigat intresse till det omtvistade domännamnet. Registrerats eller använts i ond tro Sökanden uppger att man sedan flera år bedrivit verksamhet under kännetecknet MINSTUDENT. Bilagda handlingar till stöd för detta påstående visar emellertid att firmaskyddet uppkom först den 19 september 2007, d v s drygt 1 år och 7 månader innan ansökan om tvistlösning ingavs. Något underlag till stöd för en flerårig användning av kännetecknet MINSTUDENT föreligger således inte. Sökandens firma, ett handelsbolag med endast regionalt känneteckensskydd inom Stockholms län, registrerades exakt 7 månader efter Motpartens domännamnsregistrering. Motparten kan därför knappast ha varit i ond tro vid tidpunkten för registreringen av domännamnet. Av Bilaga 4A framgår att Motparten bedrev verksamhet under <dinstudent.se> åtminstone den 25 januari 2008, medan Sökandens varumärkesregistrering ingavs den 31 januari 2008. Sökandens generella påstående att Motparten tog domännamnet i bruk först i augusti 2008 (samt registrerade domännamnet den 22 augusti 2007), synes således felaktigt. 4
Huruvida Sökandens firma registrerades innan Motparten påbörjat marknadsföring även inom Stockholms län går inte att avgöra utifrån handlingarna i ärendet. Klart är emellertid att Sökanden har uppfattningen att man har prioritet beträffande nämnda geografiska område. Sökanden uppger att man i augusti 2008 i brev till Motparten påtalat förväxlingsrisken, men att Motpartens användning därefter fortsatt. Ett varningsbrev kan, under vissa omständigheter, försätta mottagaren i ond tro. Detta gäller dock inte om avsändaren åberopar rättigheter och användning som ligger, eller kan förmodas ligga, i tiden efter mottagarens eget ibruktagande. Någon kopia av varningsbrevet finns inte bilagd Ansökan, men det får förmodas att hänvisning skett till påstådd förväxlingsrisk mellan det registrerade domännamnet och Sökandens kännetecken. Då domännamnet är registrerat före Sökandens känneteckensrättigheter och det inte visats att parterna har ett tidigare kommersiellt eller annat samband, kan inte nämnda varningsbrev tjäna som annat än en allmän upplysning beträffande Sökandens ståndpunkt, utan att därför försätta Motparten i ond tro. Som Sökanden påpekat har något yrkande om överföring av <dinstudent.se> inte framförts i tvisten vid Göteborgs tingsrätt. Sökandens slutsats att Motpartens medgivande till Sökandens talan ska tolkas som en acceptans att användningen av det omtvistade domännamnet måste upphöra permanent är allt för långtgående. Tvisten har avsett Motpartens marknadsföring och användning av DINSTUDENT inom ett geografiskt begränsat område. Det är i ärendet ostridigt att Motparten använt domännamnet vid marknadsföring av sin verksamhet även inom Stockholms län. Det är däremot inte visat att denna användning skett i ond tro. Härtill kommer det faktum att viss osäkerhet råder om tidpunkten för marknadsföringen i Stockholm samt att DINSTUDENT visserligen är förväxlingsbar men inte identisk med Sökandens firmarättighet (vilken är den känneteckensrättighet tingsrätten tagit ställning till). Det torde, vid ingivandet av Ansökan, ha stått klart för Sökanden att i) domännamnet är registrerat före uppkomsten av Sökandens känneteckensrättigheter, ii) att Motpartens verksamhet påbörjats innan det i Ansökan påstådda datumet, samt att iii) det interimistiska beslutet av tingsrätten och det därpå följande medgivandet från Motparten endast avser en geografiskt avgränsad del av Sverige, för vilket användningen av domännamnet får regleras utanför ramen för alternativt Tvistlösningsförfarande. Med hänvisning till ovanstående drar Tvistlösaren slutsatsen att domännamnet inte registrerats i ond tro samt att det inte heller visats att detsamma använts i ond tro. På.SE vägnar Petter Rindforth 5