22 januari Box STOCKHOLM

Transkript

1 YTTRANDE HANDLÄGGARE, AVDELNING/ENHET, TELEFON, E-POST Charlotte Ingvar-Nilsson Rättsavdelningen DATUM VÅR REFERENS 22 januari Länsrätten i Stockholms län Box STOCKHOLM Yttrande i mål I anledning av Telia Aktiebolags (Telia) yttrande den 17 januari 2001 över Postoch telestyrelsens (PTS) yttrande den 11 januari 2001 får PTS anföra följande. Fråga om inhibition PTS vidhåller sina, i yttrandet den 11 januari, framförda synpunkter beträffande vilken betydelse det har för Telia att verkställigheten skjuts upp, vilka motstående intressen som talar för en omedelbar verkställighet och vilken grad av sannolikhet som föreligger för att överklagandet kommer att bifallas. PTS vill härutöver framhålla följande. Telia hävdar nu att PTS argumentation är motsägelsefull. Detta tillbakavisar PTS av följande skäl. Den allmänna inhibitionsregeln finns i 28 förvaltningsprocesslagen (1971:291). PTS har i sitt tidigare yttrande, i anslutning till denna regel, hänvisat till rättsfallet RÅ 1998 not. 93 och de bedömningar beträffande betydelsen av ett inhibitionsbeslut som framgår av detta rättsfall. När PTS hävdar att en inhibition inte hindrar att UMTS-nätet redan nu börjar byggas ut innebär det givetvis att även Telia är oförhindrat att påbörja en sådan utbyggnad. Under sådana förhållanden kan andra teleoperatörer således inte anses komma att få ett väsentligt försprång. Telia skulle således inte orsakas varken skada eller betydande olägenhet om inhibitionsyrkandet avslogs. Givetvis måste en inhibition också bedömas utifrån de intressen som de teleoperatörer som fått UMTS-tillstånd kan ha av en omedelbar verkställighet. Den osäkerhet beträffande utgången i målet som en inhibition trots allt markerar kan komma att leda till en försening av utbyggnad och idrifttagande av UMTSnätet. Av Europarlamentets och rådets beslut den 14 december 1998 (nr 128/1999/EG) framgår att detta beslut syftar till att underlätta ett snabbt och samordnat införande av kompatibla UMTS-nät och UMTS-tjänster. Det förtjänar POSTADRESS Box 5398, Stockholm BESÖKSADRESS Birger Jarlsgatan 16 TELEFON FAX E-POST pts@pts.se WEBBADRESS

2 dessutom att påpekas att beslutet innebär att Sverige, liksom övriga medlemsstater inom EU, måste möjliggöra ett samordnat och gradvis införande av UMTStjänsterna senast den 1 januari Den önskade snabbheten i förfarandet framgår även av bifogade artikel (bil. 1). Materiell prövning Telia påstår att de av PTS anlitade konsulterna (AMI) har räknat fel och att missförstånd uppstått även på andra områden... Detta påstående är felaktigt och har sin grund i att Telia bestämt sig för att använda en annan definition av täckning än den PTS uttryckligen anvisat. PTS har i Vägledningen tydligt definierat kravet på täckning genom att ange att ett område skall anses vara täckt där fältstyrkan, mätt på pilotsignalen (primary common pilot channel/forward pilot channel) från basstation, utomhus på 1,7 m. höjd, är lika med eller överstiger 58dBµV/m/5MHz. PTS har vidare preciserat detta enligt följande. Den sannolikhet med vilken signalstyrkan ska kunna uppmätas i täckningsområdet är 95 procent. Telia har emellertid, som enda sökande, valt att basera sina beräkningar på en lägre nivå än PTS krav vilket får till följd att antalet basstationer som krävs blir väsentligt lägre. Detta gäller även storleken på erforderliga investeringar. När PTS sedan i sina beräkningar utgår från den av myndigheten angivna definitionen av täckning tar Telia det till intäkt för att påstå att PTS gjort ett räknefel då fädningsmarginalen felaktigt har dragits av två gånger (s.32 överklagandet). Det är emellertid inte fråga om ett räknefel eftersom PTS i sina beräkningar har utgått från den definition av täckning som myndigheten fastställt. Hade Telia följt den av PTS angivna definitionen av täckning skulle det krävas en ökning av antalet basstationer med upp till tre gånger, något som också bekräftats av Telias strategichef Östen Mäkitalo, se bifogade artikel (bil. 2). För att Telia skall kunna uppfylla PTS krav på täckning krävs således en helt ny ansökan. I enlighet med vad som angivits i Vägledningen har PTS inte tillåtit att ansökan ändras. PTS bestrider att Telia kan uppfylla PTS krav genom smärre förändringar av anmälan. Även om så skulle vara fallet kan PTS av rättviseskäl endast tillåta att en ansökan ändras under förutsättning att uppgifterna är uppenbart oriktiga till följd av skrivfel, räknefel eller liknande förbiseende, jfr PTS UMTS-beslut, s. 90. Telia har inte ens påstått att bolagets ansökan är uppenbart oriktig till följd av skrivfel, räknefel eller liknande förbiseende. Se vidare under rubriken Kommunikationsprincipen i förhållande till telelagen. När det gäller övriga invändningar om materiellt felaktigt beslut, exempelvis vad gäller räckvidden för basstationer i tätort, har PTS baserat sina beräkningar på de uppgifter som Telia lämnat i sin ansökan. Telia har angivit att cellarean för exempelvis basstationer i tätort uppgår till 0,53-38 km 2. PTS har här tillgodoräknat

3 Telia den största cellarean, dvs. utgått från att alla basstationer i tätorter täcker 38 km 2. Trots detta kan Telia inte täcka den yta som bolaget utfäst sig att täcka. Det bestrids således att räknefel eller missförstånd uppkommit på sätt Telia påstått. Formell prövning Kommunikationsprincipen Kommunikationsprincipen innebär att ett ärende inte får avgöras utan att den som är sökande, klagande eller annan part har underrättats om en uppgift som har tillförts ärendet genom någon annan än honom själv och han har fått tillfälle att yttra sig över den. PTS, som vidhåller att någon uppgift inte tillförts ärendet från någon annan än Telia, vill inledningsvis framhålla att myndighetens tillvägagångssätt vid bedömningen i ärendet inte är en omständighet som omfattas av kommunikationsskyldigheten. Samtliga konsulter har utgått enbart från de uppgifter som Telia själv har lämnat. Konsulterna har gjort bedömningar på grundval av uppgifterna i ärendet. PTS har gjort en egen bedömning som redovisas i beslutet. Till grund för PTS bedömning ligger de uppgifter Telia lämnat i ärendet. Det är således inga nya uppgifter som tillkommit eller något utredningsmaterial som har skapats under ärendets beredning. Konsulterna har arbetat som PTS förlängda arm genom att strukturera den stora mängden lämnade uppgifter. Konsulterna har närmast varit att betrakta som personalförstärkning. De har arbetat tillsammans med PTS personal, i PTS lokaler och under PTS ledning. Det bör understrykas att en hos myndighet gjord sammanställning av material som part redan fått del av i regel inte behöver kommuniceras 1. Kommunikationsprincipen i förhållande till telelagen Kommunikationsprincipen måste ses mot bakgrund av de övriga lagrum som är tillämpliga vid handläggningen och förhållandena i det enskilda fallet. Förvaltningslagen (1986:223) innehåller en uttrycklig bestämmelse som anger att om lag eller förordning innehåller någon bestämmelse som avviker från förvaltningslagen gäller den bestämmelsen(3 ). Telelagen innehåller bestämmelse om att tillstånd för att tillhandahålla nätkapacitet för mobila teletjänster skall fördelas genom ett allmänt inbjudningsförfarande (14 ). Det är vidare PTS som har att fördela tillstånd för 1 Nya förvaltningslagen, 5:e uppl.(hellners/malmqvist) s. 172

4 sådana tjänster. I särskild förordning har PTS givits i uppdrag att meddela de sakliga grunder som skall tillämpas vid sådan prövning. Inbjudningsförfarandet är, som också framgår av förarbetena till telelagen prop. 1992/93:200 s. 107, ett offentligt inbjudningsförfarande. Motsvarande förfarande finns även i 9 a lagen (1993:599) om radiokommunikation. Enligt PTS uppfattning, och med stöd av Europaparlamentets och rådets beslut om UMTS (nr. 128/1999/EG) av vilket framgår att tillstånd bör beviljas på grundval av objektiva, icke-diskriminerande, detaljerade och proportionella kriterier, oberoende av om de enskilda sökande redan är befintliga operatörer av andra system eller ej", kan ett förfarande som det i 14 telelagen, inte användas om de sökande får möjlighet att under handläggningens gång lämna nya uppgifter eller ändra redan lämnade uppgifter. Tillägg eller ändringar i ansökan skulle kunna leda till att vissa sökande diskrimineras. PTS har, för att uppfylla kraven i EU-regleringen, valt att tydliggöra myndighetens beredning av UMTS-ansökningarna i en Vägledning. PTS har dessutom i Frågor och svar, som publicerats på myndighetens hemsida, givit samtliga sökande tillgång till samma information. Sedan ansökningarna inkommit, den 1 september 2000 kl , har PTS vidare begärt av samtliga sökande viss ytterligare information genom kompletteringsförelägganden. Såväl föreläggandena som de skriftliga svaren finns tillgängliga i respektive ärende. PTS menar att myndigheten genom denna strikta hantering kan hävda att ingen diskriminering har skett. Genom de föreskrifter (PTSFS 2000:5) som utfärdats och genom den information för förståelsen av föreskrifterna som lämnas i Vägledningen har PTS även uppfyllt kraven på objektivitet samt detaljerade och proportionella kriterier. Det bör även uppmärksammas att Telia, vars ansökan avslagits redan i den inledande prövningen, i sitt remissvar över föreskrifterna (PTSFS 2000:5), daterat den 3 mars 2000, framhållit att Telia anser att PTS förslag till urvalsgrunder för den inledande prövningen (9 i förslaget) är väl avvägda och tillstyrker dessa. PTS har i UMTS-beslutet beträffande principen om att ansökan inte får ändras eller kompletteras uttalat att denna princip avser att möjliggöra en samtidig handläggning av alla ansökningar som är nödvändig för att kunna meddela tillstånd efter en rimlig handläggningstid. Principen måste av rättviseskäl upprätthållas strängt. Det är mot denna bakgrund möjligt att tillåta ändring endast av uppgifter som är uppenbart oriktiga till följd av skrivfel, räknefel eller liknande förbiseende. Det förhållandet att ansökan inte får ändras eller kompletteras av sökanden på eget initiativ innebär att kommunikationsprincipen inte får samma betydelse som den annars har i myndighetens handläggning. För det fall PTS kommunicerat konsulternas bedömning hade Telia ändock inte kunnat ändra eller komplettera sin ansökan om det inte varit fråga om uppgifter som varit uppenbart oriktiga till följd av skrivfel, räknefel eller liknande förbiseende. Telia har, som tidigare framhållits, inte ens påstått att bolagets ansökan är uppenbart oriktig till följd av skrivfel, räknefel eller liknande förbiseende.

5 Telia har således inte lidit någon rättsförlust genom det av PTS valda förfarandet. Kompetensöverskridande PTS vidhåller att myndigheten har kompetens att begränsa antalet tillstånd på sätt som skett. Detta framgår bl.a. enligt följande. Bestämmelsen i 14 telelagen ang. allmän inbjudan till ansökan och den delegation som uttryckligen anges i bestämmelsen diskuterades i prop. 1992/93:200 s. 107 f. Föredragande statsråd uttalade därvid att Sådana föreskrifter bör rymmas inom den grupp av föreskrifter som kan delegeras till regeringen eller förvaltningsmyndighet att meddela. I telelagen bör det i enlighet härmed tas in en föreskrift om att det för tillståndsprövning av ansökningar om att tillhandahålla mobila teletjänster inom allmänt tillgängligt telenät skall vara möjligt för regeringen eller den myndighet som regeringen bestämmer att ge föreskrifter om vad som skall vara bestämmande för att utse tillståndshavare. Av naturliga skäl måste sådana föreskrifter utformas mot bakgrund av det system som avses..av blivande föreskrifter kan lämpligen framgå hur många operatörer som skall finnas i Sverige (PTS understrykning). Telia har baserat sin ansökan på att det finns utrymme för högst fyra tillstånd. I ansökan anger Telia (s. D 32-33) Efterhand som trafiken ökar kommer den andra och tredje FDD-bärvågen att läggas till. I områden med mycket hög koncentration av trafik kommer TDD-bärvåg att nyttjas.. För att kunna använda tre FDD-bärvågor krävs 2 x 15 MHz. Telias ansökan bygger således på att bolaget erhåller en fjärdedel av tillgängligt frekvensutrymme, något som för övrigt stämmer överens med Telias tidigare angivna ståndpunkter, se bifogat remissyttrande (bilaga 3). Tekniskt sett kan emellertid ca. sex tillstånd rymmas i det avsatta utrymmet. Enligt Telias nuvarande ståndpunkt borde således PTS fördela sex tillstånd i aktuellt frekvensområde eftersom myndighetens bemyndigande inte kan innefatta ett bemyndigande att begränsa antalet tillstånd utöver vad som krävs på grund av tekniska begränsningar. Sex tillstånd innebär emellertid att de tjänster som kan tillhandahållas inom den utfästa täckningsarean blir begränsade och av sämre kvalitet. PTS har inte efterlevt sina egna föreskrifter Av PTS föreskrifter framgår att ansökningar som inte uppfyller de kriterier som hänför sig till den inledande prövningen kommer att avslås efter den inledande prövningen. Bestämmelsen innebär att den som inte passerar den inledande prövningen inte kommer att deltaga i den fördjupade prövningen. PTS har således, efter en inledande prövning, avslagit bl.a. Telias ansökan på sätt som angivits i föreskriften. Av praktiska skäl har emellertid ett gemensamt beslut meddelats.

6 PTS har valt att meddela ett gemensamt beslut för att undvika den tidsutdräkt som skulle kunna följa på två separata beslut vid olika tidpunkter. Den fråga till vilken Telia hänvisar lyder som följer. Kommer PTS att publicera vilka som efter den inledande prövningen kommer att gå vidare? Det kortfattade svaret lyder Ja.. PTS vidhåller att myndigheten följt sina egna föreskrifter. Britt-Marie Arne-Hellström T.f. rättschef Bilagor 1-3.