DISCIPLINNÄMNDEN VID OMX BESLUT 2008-03-10 NORDIC EXCHANGE STOCKHOLM 2008:04 OMX Nordic Exchange Stockholm AB Telefonaktiebolaget L.M Ericsson Fråga om överträdelse av noteringsavtalet Telefonaktiebolaget L M Ericssons aktier är noterade på OMX Nordic Exchange Stockholm AB ( börsen ). Mellan bolaget och börsen gäller ett den 1 juli 2005 undertecknat noteringsavtal. Börsen har genom härvid i bilaga fogad ansökan hemställt att disciplinnämnden skall meddela beslut om disciplinåtgärd beträffande Ericsson. Ericsson har bestritt att det föreligger förutsättningar för att ålägga bolaget disciplinpåföljd. I ärendet har den 3 mars 2008 muntlig förhandling ägt rum, varvid börsen företrätts av avdelningschefen Anders Ackebo och senior legal counsel Ulf Lindgren samt Ericsson företrätts av koncernchefen Carl-Henrik Svanberg, chefsjuristen Carl Olof Blomqvist och informationsdirektören Henry Sténson. Enligt punkt 1 i bilagan till noteringsavtalet får information, som i inte oväsentlig grad är ägnad att påverka värderingen av bolagets noterade fondpapper, inte annat än i särskilda fall lämnas på annat sätt än genom offentliggörande. I fråga om sättet för offentliggörande finns föreskrifter i 10 kap. Finansinspektionens föreskrifter om verksamhet på marknadsplatser (FFFS 2007:17). Noteringsavtalet innehåller ett antal preciserade regler om fall då information skall offentliggöras. För fall då ett bolag i övrigt fattar beslut eller händelser inträffar som i icke oväsentlig grad är ägnade att påverka den bild av bolagets situation som skapats av tidigare offentliggjord information eller på annat sätt påverkar värderingen av bolagets aktier gäller enligt noteringsavtalets bilaga punkt 25 (generalklausulen) att bolaget skall offentliggöra information om sådana händelser.
2 Av utredningen framgår att Ericsson den 16 oktober 2007 offentliggjorde en s.k. vinstvarning enligt vilken resultatet för Ericsson tredje kvartalet 2007 beräknades bli lägre än förväntat. För fjärde kvartalet 2007 angavs därvid som planeringsantaganden att Ericssons fakturering skulle komma att uppgå till SEK 53-60 miljarder med en rörelsemarginal i mittenspannet av 10-20% ( mid-teens ), inklusive Sony Ericsson. Den 20 november 2007 anordnade Ericsson en analytikerkonferens i New York. En serie PowerPoint-bilder visades och fanns tillgängliga i utskrift vid konferensen, som besöktes av ca 150 personer. Genom ett s.k. webbcast-arrangemang kunde konferensen ytterligare följas av 939 personer, därav 522 i realtid. PowerPoint-bilderna publicerades samtidigt med konferensens början också på bolagets hemsida (kl 17.00 svensk tid). På bild 26 återgavs den nyssnämnda uppgiften om att den förväntade försäljningen under fjärde kvartalet 2007 beräknades uppgå till 53-60 miljarder kr med en rörelsemarginal i midteens, inklusive Sony Ericsson. Därefter angavs som Recent Developments att Europa and US tightens - dvs lägre investeringsvilja bland europeiska och amerikanska kunder - politiska oroligheter på vissa tillväxtmarknader samt det fortsatta dollarfallet. Därefter angavs We are likely to end up in the lower end of the range. Börsen har anfört: Ericsson-aktien tillhör en av börsens mest omsatta aktier och handeln bevakas och följs av ett stort antal analytiker. All information från bolaget är därför av stort intresse för marknaden och detta gäller naturligtvis särskilt den information som är av betydelse för bedömningen av kursvärdet på aktien. Ericsson har således all anledning att noga överväga hur ny information ska hanteras samt i vilken utsträckning sådan information kan vara kurspåverkande. När den nya informationen om att försäljningen skulle komma att ligga i nedre delen av det tidigare angivna intervallet blev känd under eftermiddagen svensk tid föll kursen i aktien på kort tid och under stor handel med över 10 procent. Informationen var således uppenbarligen kurspåverkande och borde därför enligt börsens mening ha offentliggjorts på det sätt som anges i noteringsavtalet. Ericsson har genmält: Bolaget hade före analytikerkonferensen noga övervägt om den information som lämnades kunde betraktas som kurspåverkande och kommit till resultatet att så inte var fallet. Bolaget lämnade inte på analytikermötet någon information om att utfallet för fjärde kvartalet kunde beräknas avvika från det tidigare kända intervallet. Bolaget lämnade inte heller någon annan ny information vid analytikermötet som i inte oväsentlig grad var ägnad att påverka kursen. Syftet med informationen vid analytikermötet var att vara så tydlig som möjligt. De negativa faktorer som man refererade till, dvs. operatörernas lägre investeringsvilja, politiska oroligheter på vissa tillväxtmarknader, samt det fortsatta dollarfallet, hade framträtt i tiden efter tredje kvartalsrapporten och var redan allmänt kända i
3 marknaden. Ingen kan rimligen ha trott att dessa faktorer saknade betydelse för bolagets försäljning, i synnerhet som bolaget särskilt angivit dessa faktorer som risker senast i bolagets andra kvartalsrapport 2007. Det var Ericssons bestämda uppfattning att de angivna faktorerna också redan före analytikerkonferensen hade diskonterats i aktiekursen. Ericsson har fortsatt: Ericssonaktien är en av börsens mest volatila aktier. Det är inte alltid klart varför aktiekursen rör sig i den ena eller andra riktningen och bolaget brukar inte spekulera i orsakerna. I det här fallet är det dock bolagets bestämda uppfattning att kursfallet i samband med analytikermötet inte berodde på den information som lämnades utan snarare på att viss information inte lämnades. Efter analytikermötet har nämligen framkommit att det fanns förväntningar på ytterligare förklaringar till det försämrade resultatet för tredje kvartalet och till varför ledningen inte kände till det tidigare, vilka inte infriades. Detta bekräftas av utvärderingen av analytikermötet i vilken närvarande analytiker uttryckte stark besvikelse över att ledningen inte lämnat ytterligare information i detta avseende. Dessutom förelåg en allmän oro på finansmarknaderna som orsakade stora kursförändringar i många bolag. I Ericssons fall förekom vid denna tidpunkt vidare omfattande spekulationer om ledningsförändringar m.m., vilka också måste ha orsakat kursrörelser. Det avgörande är för övrigt om den information som lämnades varit ägnad att påverka kursen väsentligt, dvs. om det varit fråga om omständigheter som erfarenhetsmässigt får sådan effekt. Ericsson vill också fästa uppmärksamheten på att det av punkt 15 i bilagan till noteringsavtalet uttryckligen framgår att en prognosjustering inte behöver offentliggöras annat än om utfallet i väsentlig grad kan beräknas avvika från prognosen. I detta fall var det inte ens fråga om någon prognosjustering. Prognosen låg fast, vilket också var det väsentliga i det budskap som den diskuterade meningen avsåg att förmedla. Disciplinnämnden konstaterar att den aktuella bilden i informationsmaterialet till analytikerkonferensen erinrade om ett antal välkända omvärldsfaktorer och avslutades med en slutsats som innebar att försäljningen sannolikt skulle komma att ligga i den nedre delen av det tidigare prognostiserade intervallet. Detta kan inte hänföras till sådana händelser som avses i noteringsavtalets generalklausul, något som skulle förutsätta att Ericsson varit informationsskyldig oberoende av de uppgifter som lämnades vid analytikerkonferensen. Nämnden erinrar om att det i kommentaren till generalklausulen talas om att informationsskyldighet kan föreligga när förutsättningarna ändras på sådant sätt att utfallet i inte oväsentlig grad kan beräknas avvika från en lämnad prognos. I detta fall var det inte fråga om en avvikelse från utan vad som skulle kunna rubriceras som en precisering av den lämnade prognosen. Däremot finns det som tidigare redovisats en allmän bestämmelse i noteringsavtalet (bilaga 1 punkt 1) om att information, som i inte oväsentlig grad är ägnad att påverka värderingen av
4 bolagets noterade fondpapper, inte annat än i särskilda fall får lämnas på annat sätt än genom offentliggörande. Det är ostridigt att något offentliggörande i noteringsavtalets mening inte ägde rum, även om Ericsson sörjde för att de uppgifter som lämnades vid konferensen omedelbart erhöll stor spridning. Analytikerkonferensen kan inte hänföras till ett sådant särskilt fall då undantag från plikten att offentliggöra föreligger. I överensstämmelse med vad Ericsson har anfört kan det i och för sig synas självklart att omvärldsfaktorer av här aktuellt slag riskerade att påverka Ericssons försäljningsresultat och därmed i viss utsträckning också den förväntade vinsten. Även med denna utgångspunkt hade emellertid den högsta ledningens slutsatser av omvärldsfaktorerna ett intresse för aktiemarknaden. Denna slutsats innebar tydligen att de tidigare kända, för Ericsson negativa, omvärldsfaktorerna vid tidpunkten för analytikerkonferensen fått eller kunde beräknas få en sådan inverkan på bolaget att ledningen ansåg sig uttryckligen kunna delge marknaden uppgiften att försäljningen sannolikt skulle komma att ligga i intervallets nedre del. Ett sådant konstaterande kan erfarenhetsmässigt få vad man brukar kalla en signaleffekt, vilken i sin tur ofta får betydelse för aktiekursen oberoende av om detta kan betraktas som rationellt eller ej. I den meningen måste informationen anses ha varit ägnad att påverka värderingen av Ericssonaktien, oberoende av vad som i det aktuella fallet orsakade kursnedgången. Enligt nämndens mening var det därför olämpligt att låta den aktuella meningen inflyta i den information som lämnades vid analytikerkonferensen utan att samtidigt sörja för att uppgiften offentliggjordes på föreskrivet sätt. Detta behöver inte utan vidare innebära att Ericsson skall anses ha åsidosatt noteringsavtalet. Det är endast information som i inte oväsentlig grad är ägnad att påverka värderingen av de noterade aktierna som medför skyldighet att sörja för offentliggörande. Det fanns otvivelaktigt visst fog för att anta att en eventuell effekt på kursen inte skulle bli särskilt påtaglig med hänsyn till att prognosen låg fast och till att de aktuella omvärldsfaktorerna var välkända och kunde bedömas redan ha diskonterats i aktiekursen. Enligt nämndens mening går det därför alltför långt att i detta fall hänföra underlåtenheten att sörja för ett offentliggörande till en överträdelse av noteringsavtalet. Disciplinnämnden låter bero vid vad som har förekommit i ärendet. På disciplinnämndens vägnar Johan Munck
5 I nämndens avgörande har deltagit justitierådet Johan Munck, justitierådet Marianne Lundius, professorn Madeleine Leijonhufvud, civilekonomen Ragnar Boman och direktören Carl- Johan Högbom. Enhälligt.