Nya marknadsmissbruksregler Lunchseminarium den 26 oktober 2016
Några viktiga förändringar som får praktisk betydelse vid transaktioner Emittenter kommer att behöva tillämpa uppskjutet offentliggörande i större utsträckning än enligt tidigare marknadspraxis i Sverige MTF-handlade bolag blir föremål för regler om insiderförteckning och transaktionsanmälningar för personer i ledande ställning och deras närstående Klart att likställda insiders kan handla med varandra utan att riskera att bryta mot reglerna Det blir förbjudet att återkalla lagda handelsordrar efter att man fått insiderinformation (tidigare fanns skyldighet att återkalla) Generella handelsordrar kan lämnas för framtiden när man ej förfogar över insiderinformation, om man är beredd att ta risk på marknadsutvecklingen (beakta förbjuden period) Högre krav på procedurer och dokumentation vid marknadssonderingar Privat insiderhandel ej längre kriminaliserad (administrativa och civilrättsliga sanktioner)
Vad innebär det att rekvisitet "får insiderinformation" försvinner? Ingen praktiskt betydelse Agerande på egna planer/strategier för handel är inte ansvarsgrundande, ej heller handel på grundval av allmänt tillgängliga uppgifter som sammanställts till analyser/värderingar som kan användas enligt undantagen för legitima beteenden (Art. 9.5 jämförd med p 28 och 31 i ingressen MAR och 2 kap 2 förslaget till ny marknadsmissbrukslag) Den som visar att informationen inte "utnyttjas" vid handeln kan ej straffas (Art 8.1 MAR, 2 kap 2 förslaget till ny marknadsmissbrukslag)
Europaparlamentets och Rådets förordning (EU) nr 596/2014 ("Marknadsmissbruksförordningen") Gäller sedan den 3 juli 2016 (vissa delar avseende främst ESMA trädde ikraft 2014) Ersätter tillsammans med Europaparlamentets och rådets direktiv 2014/57/EU ("Marknadsmissbruksdirektivet") Europaparlamentets och Rådets tidigare direktiv 2003/6/EG om marknadsmissbruk och kommissionens genomförandeåtgärder genom direktiv 2003/124/EG, 2003/125/EG och 2004/72/EG Tidigare direktiv implementerades i Sverige genom lagen (2005:377) om straff för marknadsmissbruk, lagen (2000:1087) om anmälningsskyldighet för vissa innehav av finansiella instrument och lagen (2007:528) om värdepappersmarknaden Bestämmelser om Finansinspektionens utredningsbefogenheter vid tillsyn enligt dessa lagar finns i lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument Påföljdsdelen de administrativa sanktionerna och Marknadsmissbruksdirektivet som innehåller de straffrättsliga delarna av regelverket är ännu ej implementerat utan genomförs genom lag med kompletterande bestämmelser till EU:s marknadsmissbruksförordning och ny lag om Marknadsmissbruk den 1 februari 2017 (lagrådsremiss kom den 1 september 2016 och propositionen den 25 oktober 2016)
Sanktioner Marknadsmissbruksförordningen och marknadsmissbruksdirektivet innebär för svensk del en övergång från ett renodlat straffrättsligt system till ett system med både straffrättsliga sanktioner och administrativa sanktioner Uppsåtliga överträdelser som är grova eller av normalgraden hanteras av åklagare och blir föremål för straffrättsliga påföljder Stockholms tingsrätt och Svea hovrätt är exklusiva forum Förseelser och vårdslösa överträdelser hanteras av Finansinspektionen och blir föremål för varning, förbud, återföring och sanktionsavgift Dubbla sanktioner får inte förekomma "vägvalet" ska ske före beslut om åtal respektive beslut om administrativ sanktion
Tillämpningsområde och generella undantag Förordningen tillämpas på Finansiella instrument på reglerade marknader, handlade på MTF- och OTF plattformar, derivat kopplade till sådana instrument, utsläppsrätter på godkända auktionsplattformar, spotavtal avseende råvaror och derivat för överföring av kreditrisker som kan påverka priset på ovanstående instrument samt referensvärden Förordningen tillämpas inte på Verksamhet kopplad till penningpolitik Förvaltning av offentlig skuld och klimatpolitik Förordningens förbud mot marknadsmissbruk tillämpas inte på Återköpsprogram (safe harbour) Stabiliseringsåtgärder (safe harbour)
Struktur och innehåll: Marknadsmissbruk Marknadsmissbruksförordningen reglerar Vad som är "insiderinformation" Vad som är "insiderhandel" samt "legitima beteenden" Vad som är "olagligt röjande av insiderinformation" och tillåtna avsteg särskilt om "marknadssonderingar" Vad som är "marknadsmanipulation" och undantag genom "godtagen marknadspraxis" Själva "förbudet" mot marknadsmissbruk Vilka åtgärder som marknadsoperatörer och värdepappersföretag skall vidta för att förhindra och upptäcka marknadsmissbruk
Struktur och innehåll: Offentliggörande Marknadsmissbruksförordningen reglerar När offentliggörande av insiderinformation skall ske och under vilka omständigheter offentliggörande kan skjutas upp När och hur insiderförteckningar skall upprättas och föras Personers i ledande ställning och deras närståendes skyldighet att underrätta behörig myndighet om transaktioner Hur investeringsrekommendationer och statistik skall presenteras (analytiker) Information i media för journalistiska ändamål
Vad är insiderinformation? "Specifik" information avser omständigheter / händelser som föreligger / rimligtvis kan förväntas inträffa och det går att dra slutsatser om dessas potentiella prispåverkan Ej offentliggjord information av specifik natur som, om den offentliggjordes, sannolikt skulle ha en väsentlig inverkan på priset på finansiella instrument Informationen antas "sannolikt ha en väsentlig inverkan" på priset om en förnuftig investerare sannolikt skulle ha med den som del av grunden för ett investeringsbeslut Mellanliggande steg i en över tiden pågående process är insiderinformation om det är av specifik natur och sannolikt skulle ha en väsentlig prispåverkan
Insiderhandel Förfogande över insiderinformation och utnyttjande av denna genom att förvärva eller avyttra finansiella instrument som informationen rör Utnyttjande av insiderinformationen för att återkalla eller ändra en lagd handelsorder Att rekommendera eller förmå annan att förvärva eller avyttra finansiella instrument eller att återkalla eller ändra en lagd handelsorder Förfoganden av bolagsledningspersoner kräver inte att den aktuella personen insett eller bort inse att det var fråga om insiderinformation Insiderhandeln anses utförd både av den juridiska personen för vilkens räkning handeln utförs och den agerande ställföreträdaren
Legitima beteenden Adekvata och effektiva "kinesiska murar" i juridiska personer och ingen påverkan har förekommit i relation till beslutsfattaren Marknadsgaranter och auktoriserade utförare av handelsordrar Fullföljd av handelsordrar som lagts innan personen förfogade över insiderinformationen Genomförande av offentliga uppköp och fusioner med insiderinformation som erhållits i samband med genomförandet om informationsasymmetrin utjämnats innan fullgörandet (gäller ej stakebuilding) Utnyttjande av vetskap om egna köp- och säljplaner samt användande av egna analyser av offentlig information (vad gäller ifråga om aktiesäljande VDs eget beslut om att säga upp sig?)
Straffria undantagssituationer i förslaget till ny marknadsmissbrukslag Förvärv eller återkallelse av säljorder ifall insiderinformationen är ägnad att sänka priset Försäljning eller återkallelse av köporder ifall insiderinformationen är ägnad att höja priset Om den som förfogar över insiderinformationen visar att den inte har utnyttjats i samband med handeln (jfr köp- och säljtips som grundas på insiderinformation utan att specifik information har förmedlats)
Olagligt röjande eller kanske enklare, vilka röjanden är tillåtna och lagliga? Röjande kan endast ske som ett normalt led i fullgörande av tjänst, verksamhet eller åliggande Typiskt sett involvering av medarbetare, konsulter, motparter, myndigheter eller andra i syfte att en för verksamheten lämplig eller nödvändig uppgift eller åtgärd skall utföras "Selektiv informationsgivning" kräver att det är av stor betydelse för emittenten att informationen röjs (t ex i samband med kreditansökningar, kreditvärderingar, förankring inför kapitalanskaffningar etc., due diligence av en potentiell budgivare eller motpart) och att åtgärder vidtas för att förhindra spridning/läckage (sekretessavtal där det ej råder legal eller annan normerad sekretess)
Marknadssonderingar Pre-kontraktuella kontakter för att utröna intresse hos potentiella investerare Gäller emittenter inför nyemissioner (inklusive apportemissioner, t ex vid bud) och emittenter och aktieägare/agerande banker i samband med blockförsäljningar Överväganden (slutsatser och skäl) huruvida marknadssonderingen innebär röjande av insiderinformation skall dokumenteras (och lämnas till FI på begäran) Den som gör sonderingen skall Få samtycke från mottagaren att denne vill ta emot informationen Informera mottagaren om att informationen ej får utnyttjas till handel eller återkallelse av handel Erinra mottagaren om att informationen skall behandlas konfidentiellt Alla mottagare skall upptas i ett särskilt register (som skall bevaras i fem år och vid begäran lämnas till FI)
Marknadsmanipulation Marknadsmanipulation innebär att någon genom handel eller annat beteende ger falska eller vilseledande signaler om tillgång, efterfrågan eller pris på finansiella instrument eller låser fast priset på finansiella instrument Sprider information som ger falska eller vilseledande signaler om tillgång, efterfrågan eller pris på, eller som låser fast priset på finansiella instrument (eller felaktig information avseende referensvärden) och inser eller bör inse att informationen var falsk eller vilseledande Dominerande ställning i handeln som utnyttas för att fixera priser Tidig eller sen handel som förvränger öppnings- eller slutkurs
Offentliggörande Insiderinformation skall så snart som möjligt offentliggöras utan koppling till marknadsföring och ligga kvar på hemsidan i fem år Offentliggörande kan skjutas upp om emittenten riskerar att skadas av offentliggörandet (legitima intressen) allmänheten inte vilseleds och emittenten kan säkerställa att det inte blir läckage (förblir konfidentiellt) I samband med offentliggörandet skall emittenten informera FI om att offentliggörandet var uppskjutet och på FIs begäran lämna en förklaring till hur villkoren för uppskjutet offentliggörande uppfylldes
När riskerar emittenten att skadas Om utgången av förhandlingar kan påverkas av ett offentliggörande, t ex vid planerade M&A processer eller med kreditgivare vid tillfällig likviditetskris (dock ej vid insolvens då kreditgivarnas intressen tar överhand) Om immateriella rättigheter kan äventyras Emittenten skall vara beredd att beskriva för FI varför ett planerat förfarande riskerar att ej kunna genomföras om planerna offentliggörs
När riskerar allmänheten att vilseledas Allmänheten riskerar normalt att vilseledas om fråga är om att korrigera tidigare lämnad information eller om den nya informationen avviker från marknadsförväntningar
UPPSKJUTET OFFENTLIGGÖRANDE (AV MELLANLIGGANDE STEG I PÅGÅENDE PROCESSER) Beslut om uppskjutet offentliggörande Upprättar insiderförteckning Offentliggöra beslut Meddela FI om det uppskjutna offentliggörandet Möjligt kapitalbehov identifierat (ej insolvens) Intern arbetsgrupp tillsätts Konstaterar behov Strategiskt val rådgivare utses Marknadssondering Teckningsåtaganden och emissionsbeslut Utvärderar behov och alternativ: banklån, emission, avyttring, besparing Utvärdera om insiderinformation, dokumentera slutsatser och skäl, inhämta medgivande, informera mottagare, upprätta register
Insiderförteckningar (loggbok) Anställda, uppdragstagare och andra som utför uppgifter för emittenten och har tillgång till insiderinformation skall upptas i insiderförteckning Personens identitet, skäl till upptagandet, datum och tid när informationen delgavs, datum för förteckningen Insiderförteckningen skall uppdateras när skälet till en persons upptagande ändrats, nytillkomna, när en person inte längre har tillgång till informationen, datum och tid för uppdateringen Åtgärder skall vidtas för att dessa personer skriftligen bekräftar att de är medvetna om vad detta innebär Insiderföreteckningen skall bevaras i fem år
Transaktionsanmälningar Personer i ledande ställning (Art 3.1.25 MAR) och dessas närstående (Art 3.1.26 MAR) skall meddela emittenten och FI om alla efterföljande transaktioner när gränsen 5 000 euro överskrids inom samma kalenderår En person i ledande ställning är en person hos en emittent som är medlem av företagets administrations-, lednings- eller kontrollorgan En person som har regelbunden tillgång till insiderinformation och som har befogenhet att fatta affärspåverkande beslut på ledningsnivå Närstående är maka, make eller sambo, omyndiga barn, släkting i samma hushåll sedan 12 månader, juridiska personer vilkas ledningsuppgifter utförs av en person i ledande ställning eller någon fysisk närstående person till denne som direkt eller indirekt kontrolleras av en sådan person som upprättats till förmån för en sådan person; eller vars ekonomiska intressen huvudsakligen motsvarar intresset hos en sådan person
Vad betyder detta i praktiken? Emittenten ska avgöra vilka personer som är personer i ledande ställning och underrätta dessa om sina skyldigheter skaffa information från personer i ledande ställning om vilka personer som är närstående till dessa; samt upprätta ett register över dessa personer Personer i ledande ställning ska observera förbjudna perioder anmäla transaktioner till FI och emittenten underrätta närstående om att de är närstående och att dessa skall anmäla sina transaktioner till FI och emittenten Informera emittenten om sina närstående och förändringar bland dessa Närstående ska anmäla transaktioner till FI och till emittenten
Rekommendationer, analyser och statistik mm Personer som sprider investeringsrekommendationer och liknande skall vidta rimliga försiktighetsmått för att denna presenteras sakligt och uppge intressekonflikter Information för journalistiska ändamål skall bedömas med beaktande av tryckfrihet och yttrandefrihet såvida inte de berörda personerna får fördel eller vinst från offentliggörandet eller spridandet informationen sprids i syfte att vilseleda om utbud, efterfrågan eller pris på finansiella instrument
Tack! Ola Åhman, Partner Corporate, ECM, Public M&A Mattias Friberg, Partner Corporate, ECM, Public M&A Kontakt +46 768 40 91 07 ola.ahman@roschier.com Kontakt +46 706 88 94 74 mattias.friberg@roschier.com Blasieholmsgatan 4 A 103 90 Stockholm Sverige Blasieholmsgatan 4 A 103 90 Stockholm Sverige 24