SVENSKA FONDHANDLARE FÖRENINGEN AKTUELLT I OMVÄRLDEN 9/2010

SVENSKA FONDHANDLARE FÖRENINGEN AKTUELLT I OMVÄRLDEN 9/2010 30 AUGUSTI 2010 Innehåll INLEDNING s1. AKTIEMARKNADEN s.2 GENOMLYSNING PÅ ANDRA MARKNADER ÄN AKTIEMARKNADEN s.3 TRANSAKTIONSRAPPORTERING s.4 INVESTERARSKYDD, FÖRMEDLARE s.5 CESR SVAR PÅ VISSA AV KOMMISSIONEN STÄLLDA FRÅGOR s.6 INLEDNING CESR har under försommaren genomfört ett antal konsultationer i anslutning till kommissionens pågående översyn av MiFID. Efter genomförda konsultationer har CESR lämnat så kallade tekniska råd till kommissionen. Råden till kommissionen omfattar följande områden: Aktiemarknaden Genomlysning på andra marknader än aktiemarknaden Transaktionsrapportering Investerarskydd och förmedlare Därutöver har CESR besvarat ett antal explicita frågor som ställts av kommissionen. I detta nummer av Aktuellt i Omvärlden lämnar vi en sammanfattning av CESRs råd och svar. Enligt nuvarande tidsplan ska kommissionen under hösten skicka ut ett förslag på ändringar av MiFID på konsultation och därefter, våren 2011, lägga fram ett direktivförslag till rådet och parlamentet.. 1

AKTIEMARKNADEN Det första dokumentet handlar om frågor kopplade till andrahandsmarknaden för aktier. Inledningsvis behandlas genomlysning pre-trade dels på reglerade marknader och MTF:er dels vissa frågor om systematiska internhandlare, SI. CESR konstaterar att av den handel som sker via en reglerad marknadsplats eller en MTF är ca 90 procent genomlyst före handel. CESR anser att det generella kravet i MiFID på genomlysning före handel bör kvarstå. Även de undantag för genomlysning som reglerna medger bör i princip kvarstå men CESR föreslår att man övergår från nuvarande princip-baserade ansats till en mer regel-baserad sådan. Detta skulle leda till en större klarhet i innebörden av undantagen samtidigt som en enhetlig tillämpning underlättas. CESR föreslår att ESMA skall ges befogenheter att övervaka hur undantagen tillämpas och kunna utfärda bindande föreskrifter om hur dessa skall tolkas. När det gäller de enskilda undantagen föreslår CESR att kommissionen undersöker om det finns behov att justera ner gränsvärdena för när en transaktion skall anses vara av stor omfattning (large in scale, LIS) mot bakgrund av bland annat att storleken på den genomsnittliga transaktionen minskat sedan nuvarande gränser infördes. CESR konstaterar också att det både hos marknadens aktörer och inom CESR finns skilda uppfattningar hur man skall hantera den situationen där en stor order inte helt kan avslutas utan en del av ordern ligger kvar som rest, på engelska stub. Om en sådan rest inte når upp till gränsvärdet för en stor transaktion skall den då anses omfattas av det ursprungliga undantaget eller skall den bedömas för sig och därmed offentliggöras. CESR tar inte ställning till vilket alternativ som bör tillämpas men anser att likabehandling skall gälla och uppmanar kommissionen att avgöra detta. När det gäller undantaget för referenspris anser CESR att detta bör förtydligas på så sätt att avgiften inte får ingå i avslutspriset. När det gäller så kallade Indications of Interest (IOI) anser CESR att om IOI innefattar alla uppgifter som räcker för att kunna reagera på den (köp/sälj, volym, pris etc) skall den anses utgöra en order som skall vara föremål för offentliggörande före handel. När det gäller övriga undantag anser CESR att de bör finnas kvar i nuvarande form men att det i vissa fall finns behov för förtydliganden. CESR behandlar också Systematiska Internaliserare och konstaterar att endast ett fåtal institutioner i Europa (10 stycken) klassificerats som SI. CESR föreslår att kommissionen förtydligar syftet med SI-regelverket och överväger en bredare översyn av systemet för att bland annat undersöka om gränsvärden kan fastställas för att avgöra om en SI-aktivitet har kommersiell betydelse för marknaden eller inte och om förbudet mot att förbättra ställda priser fortfarande bör gälla när en SI utför order på storlekar som är normala för icke-professionella kunder. CESR föreslår också vissa andra ändringar och förtydliganden när det gäller SI. Det andra avsnittet i dokumentet behandlar genomlysningen efter handel. Reglerna i MiFID om genomlysning efter handeln omfattar börser, MTF:er och värdepappersbolag. Skyldigheten omfattar också OTC-handeln. CESR rekommenderar att nuvarande reglering behålls men föreslår att åtgärder vidtas i syfte att höja kvaliteten på information, förkorta tiden för offentliggörande och uppskjutet offentliggörande samtidigt som regelverket förenklas. Offentliggörande skall ske as close to instantaneosly as technically possible samtidigt som den tid som längst får förflyta innan rapportering sker minskas från tre till en minut. Regelverket för när offentliggörandet får uppskjutas föreslås också ändras. Ändringarna innebär att den 2

tidsrymd som rapporteringen får skjutas upp kortas. I princip skall rapportering ske samma dag eller i vissa fall följande dag innan handel påbörjas. Vidare föreslår CESR en höjning av de lägsta gränser som gäller för att uppskjuten rapportering skall få ske. CESR övergår därefter till att diskutera om man skall tillämpa reglerna om genomlysning för aktier också för finansiella instrument som liknar aktier. CESR kommer fram till att depåbevis, vissa typer av certifikat och börshandlade fonder bör ha samma regler för genomlysning som aktier. CESR tar också upp frågan om fragmentering av information rörande handel och konstaterar att för att kunna erhålla effektiv prisinformation och försäkra sig om bästa orderutförande krävs att uppgifter om handel som offentliggörs via olika källor sammanställs på ett sätt som möjliggör jämförelse av avslutskurser på olika handelsplattformar. CESR föreslår därför att värdepappersinstituten skall rapportera sin OTC handel genom så kallade Approved Publication Arrangements (APAs). En APA kan vara en börs, en MTF eller en annan godkänd organisation. CESR lämnar förslag på vilka krav som bör ställas på en APA och dess verksamhet. Uppgifter som lämnas till en APA skall bevaras i fem år. CESR föreslår också att information före och efter handel delas upp. Härigenom skulle marknadsaktörerna själv kunna avgöra om de vill ha information före handel, information efter handel eller båda typerna av information. Vidare föreslås att information efter handel skall tillhandahållas kostnadsfritt 15 minuter efter publicering. CESR anser vidare att det är nödvändigt att utveckla a consolidated tape för informationen om handeln. Med consolidated tape avses ett system dit all information om handel samlas. Rapporteringen dit skall göras av börser, MTF:er och APAs. Consolidated tape utgör således den enda åtkomstpunkt som behövs för att få all nödvändig information om genomförda transaktioner i Europa. Regler om consolidated tape bör tas in i MIFID medan arbetet att utveckla systemet bör ske inom industrin. CESR föreslår vidare vissa ändringar i MiFID som innebär att vissa regler som gäller för börser också skall gälla för MTF:er. Som exempel kan nämnas regler om intressekonflikter, riskidentifiering och teknisk administration. När det gäller broker crossing systems (BCSs) rekommenderar CESR att det införs ett speciellt regelverk för värdepappersinstitut som driver sådana system. Det nya regelverket föreslås innehålla krav på anmälan att man driver ett sådant system och att detta offentliggörs på visst sätt. Avslutsinformation och transaktionsrapportering skall innehålla uppgift om avslutet skett inom systemet och aggregerade uppgifter om avsluten inom systemet skall lämnas vid handelsdagens slut. CESR föreslår också en övre gräns för hur många transaktioner som får göras inom systemet innan värdepappersinstitutet måste övergå till att bli en MTF. CESR tar också upp frågan om High Frequency Trading (HTF) men bedömer att ytterligare utredning krävs för att förstå dess strategier och risker och påverkan på en väl fungerande marknad. Slutligen föreslår CESR tillägg till MiFID som ger ESMA rätt att utfärda bindande föreskrifter bland annat om sponsrad access, samlokalisering, avgiftsstrukturer och regler om tick-size. GENOMLYSNING PÅ ANDRA MARKNADER ÄN AKTIEMARKNADEN 3

CESR föreslår en obligatorisk genomlysning efter handel för andra marknader än aktiemarknaden. Den obligatoriska genomlysning av post-trade skall omfatta obligationer, strukturerade produkter och CDS. Införandet kommer att innebära stora förändringar för marknaden och det har framkommit farhågor om att införandet skulle kunna ha negativa effekter på likviditeten. CESR föreslår att tidpunkten för rapportering och rapporteringens innehåll, pris/volym justeras på basis av genomsnittlig handel på respektive marknad. Med hänsyn till att stor del av handeln i dag är OTC saknas viktig handelsdata för korrekt justera dessa parametrar varför en översyn bör göras om ett år. CESR rekommenderar också att man utvecklar ett harmoniserat regelverk för post-trade rapportering av även andra derivat än CDS men utvecklar inte detta närmare i nu aktuell rapport. CESR föreslår också en pre-trade genomlysning för obligationer, strukturerade finansiella produkter, CDS och derivat. Kraven på genomlysning skulle gälla för handeln på börser och MTF:er. På samma sätt som för aktiemarknaden kan undantag komma att finnas från skyldigheten. TRANSAKTIONSRAPPORTERING Vid rapportering av transaktioner skall anges i vilken egenskap som värdepappersföretaget genomfört transaktionen. För närvarande finns enligt MiFIDs genomförandedirektiv två klasser. Den ena klassen, principal, avser transaktioner på eget uppdrag för egen eller kunds räkning och den andra, agent, avser transaktioner på uppdrag av kund för kundens räkning. Den största skillnaden mellan klasserna är enligt CESR att det köpande värdepappersinstitutet i en principaltransaktion för kunds räkning kommer under viss tid ha instrumenten i eget lager men att detta inte sker vid en agenttransaktion. CESR identifierar tre scenarior där ett värdepappersbolag genomför transaktioner bolaget agerar på eget uppdrag för egen räkning, dvs. en ren principal transaktion bolaget agerar på kundens uppdrag för dennes räkning, dvs. en ren agenttransaktion bolaget agerar på egen räkning på uppdrag av kund, dvs. i enlighet med kundens uppdrag. Den sistnämnda typen av transaktion rapporteras idag som en principaltransaktion men ligger egentligen närmare en agenttransaktion eftersom initiativet och ordern kommer från kunden. För att skilja ut den sistnämnda transaktionstypen från principaltransaktionen föreslår CESR att det införs en tredje transaktionstyp för att underlätta för kund (client facilitation). CESR behandlar också frågan om kundidentitet och motpartsidentitet i transaktionsrapporteringen. CESR föreslår att kommissionen gör ett tillägg till MiFID som innebär en skyldighet för de nationella tillsynsmyndigheterna att samla in kundidentiteter och meningsfulla uppgifter om motparter. CESR tar också upp frågan om standards för att identifiera kunder och motparter. För kunder med en BIC (Bank Identifier Code) är det denna som skall anges. För andra kunder vore en unik pan-europeisk identifikation att föredra men på grund av tekniska svårigheter stannar CESR för att föreslå kommissionen att utformningen av en sådan identifikation sker på nationell nivå. 4

CESR föreslår vidare ett tillägg till MiFID som ger den nationella tillsynsmyndigheten rätt att, då en order vidarebefordras till annan firma för utförande, kräva att kundens identitet översänds till den mottagande firman alternativt att den avsändande firman rapporterar transaktionen inklusive kundidentitet till tillsynsmyndigheten. Slutligen föreslår CESR rapporteringsskyldighet för sådana marknadsaktörer som är medlemmar vid en börs eller MTF men som inte tillhandahåller investeringstjänster utan endast handlar för egen räkning utan att vara market maker. Alternativt kan sådan rapporteringsskyldighet åläggas den börs eller MTF som antagit företaget som medlem INVESTERARSKYDD OCH FÖRMEDLARE CESR föreslår att ett harmoniserat regelverk med krav på inspelning av telefonsamtal och elektronisk kommunikation införs. Kravet skall utformas som ett minimikrav med möjlighet för medlemsländerna att införa hårdare krav. Kravet skall gälla för firmor som mottar och vidarebefordrar order, utför order på kunders uppdrag, portföljförvaltning och handlar för egen räkning. Ett företag enligt ovan skall vara skyldig att spela in telefonsamtal eller annan elektronisk kommunikation då en anställd mottar en order från en kund som skall utföras för kundens räkning eller vidarebefordras till annat företag för utförande, vidarebefordrar en order till ett företag som inte har krav på att spela in telefonsamtal och elektronisk kommunikation, avslutar en transaktion med en handelsplats vid utförande av order för en kund eller för egen räkning, avslutar en transaktion vid handel för företagets egen räkning. Skyldigheten att göra inspelning omfattar order och transaktioner avseende alla finansiella instrument som täcks av MiFID. Anställda i företaget skall använda företagets utrustning för kommunikation vid ovanstående typer av transaktioner. CESR föreslår att inspelade uppgifter skall förvaras i minst fem år. Varje företag skall ha en execution policy som anger hur man uppnår bästa möjliga resultat för kunden vid avslut. Policyn skall bland annat innehålla uppgifter om de handelsplatser som företaget använder för att uppnå bästa möjliga resultat. För att kunna avgöra vilka handelsplatser som kan tänkas bli aktuella krävs jämförbara uppgifter om kvaliteten på hur order utförs på olika handelsplatser. CESR föreslår att det införs en skyldighet för handelsplatserna att tillhandahålla avslutsdata för att möjliggöra jämförelser av avslutskvalitén. ESMA bör ges befogenhet att utfärda bindande regler för handelsplatserna att tillhandahålla den information som behövs. CESR föreslår en mer finfördelad riskgraderad ansats för att skilja mellan komplexa och ickekomplexa instrument vid passandeprövning. Detta innebär en inskränkning i förhållande till vad som gäller idag i definitionen av icke-komplexa finansiella instrument. Ändringar kommer att behöva bli föremål för ytterligare reglering eller råd för att skapa klarhet i hur de skall tillämpas. I princip undantas finansiella produkter som innefattar ett derivat, aktier eller andelar i företag för kollektiva investeringar som ej är UCITS och produkter som innefattar en struktur som gör det svårt för kunden att förstå den risken i produkten. Enligt gällande regler kan vid orderutförande utan passandeprövning företaget också tillhandhålla sidotjänster. Detta innebär att företaget vid rent orderutförande också kan lämna 5

kredit eller lån till kunden för att möjliggöra en transaktion i ett eller flera finansiella instrument. CESR föreslår kommissionen att ta bort denna möjlighet. Vid investeringsrådgivning ges kunden personliga rekommendationer baserade på en bedömning av personens omständigheter. I artikel 52 i nivå 2 direktivet fastlås att en rekommendation inte är personlig om den enbart sänds ut via distributionskanaler eller till allmänheten. Med distributionskanal avses en kanal genom vilken information har blivit eller sannolikt kommer att bli tillgänglig för allmänheten. Med information som sannolikt kommer att bli tillgänglig för allmänheten avses information som ett stort antal personer har tillgång till. CESR har funnit att många företag idag använder distributionskanaler såsom internet och e post för att sända ut personliga rekommendationer och att bestämmelsen inte längre ger det skydd som ursprungligen var tänkt. CESR föreslår därför kommissionen att begreppet via distributionskanaler eller utgår. CESR föreslår en fortsatt harmonisering av de nationella reglerna när det gäller anknutna ombud. Bland annat förelås att anknutna ombud skall vara förbjudna att ta hand om kunders medel eller finansiella instrument, en regel som redan idag tillämpas i många medlemsländer. Vidare föreslås regler som innebär att identiteten på anknutna ombud som arbetar gränsöverskridande skall anmälas till värdlandets myndigheter och offentliggöras. CESR SVAR PÅ VISSA AV KOMMISSIONEN STÄLLDA FRÅGOR Kommissionen har bett att CESR och dess medlemmar att redovisa erfarenheter från sin tillsynsverksamhet inom några specifika områden. När det gäller UCITS anser CESR att strukturerade UCITS eller UCITS som utnyttja komplex portföljförvaltningstekniker bör anses vara komplexa produkter vid MiFIDs passandeprövning. Detaljerna i en sådan bestämmelse måste närmare utformas möjligen av ESMA genom bindande föreskrifter. När det gäller incitament ifrågasätter medlemmar i CESR om inte detta borde vara förbjudet då företaget tillhandahåller porföljförvaltning. Når det gäller genomlysning av incitamentsersättningar anser CESRs medlemmar att det, i de fall upplysningar om incitament inte kan lämnas före en transaktion, är viktigt att denna istället lämnas efter att transaktionen genomförts. Många frågor som gäller garantiverksamhet och placering av finansiell instrument i samband med emissioner och liknande har inte blivit föremål för genomgång sedan prospektdirektivet trädde ikraft. CESRs föreskrifter i ämnet har heller inte uppdaterats. CESR kommer därför att göra en genomgång och vid behov utfärda anvisningar. Det kan också finnas anledning att utfärda ta in regler i MiFID om intressekonflikter vid denna typ av verksamhet på samma sätt som gäller investeringsanalyser. När det gäller passande- och lämplighetsprövning anser CESR satt reglerna är allsidiga och tillräckligt flexibla för att kunna tillämpas på olika typer av kunder, instrument och tjänster. CESRs medlemmar anser dock att det i nivå 2 direktivet bör klart anges att ett råd att skydda sina risker genom hedge skall vara investeringsrådgivning. 6