Nya stiftelselagen medför förnyelser och ändringar

Transkript

1 Nya stiftelselagen medför förnyelser och ändringar Nya stiftelselagen (487/2015) träder i kraft den 1 december Den nya lagen skapar klarhet i ställningen för stiftelser med fortlöpande finansiering och verksamhetsstiftelser, framhäver stiftelsernas allmänt nyttiga ändamål, ökar öppenheten och effektiviserar förhindrandet av att stiftelsernas närståendekretsar ges ogrundade fördelar. Vidare bestäms om förfaranden som hittills inte har varit reglerade. Enligt lagen om införande av stiftelselagen (488/2015) kan en stiftelse efter att den nya lagen har stadfästs men innan den träder i kraft, med iakttagande av den gamla lagen besluta att ändra sina stadgar i överensstämmelse med den nya lagen. Beslutet har kunnat anmälas för registrering före den nya lagens ikraftträdande och registreras så att ändringen av stadgarna träder i kraft samma dag som den nya lagen. Patent- och registerstyrelsen har därför varit tvungen att tillämpa bestämmelserna i den nya lagen vid handläggningen av inlämnade anmälningar. I det följande presenteras några iakttagelser kring tolkningar dels av stadgebestämmelserna och dels av bestämmelserna i gamla respektive nya stiftelselagen. Verksamhetens ändamål och verksamhetsformer En stiftelse ska ha ett nyttigt ändamål. I stadgarna kan stiftelsens ändamål definieras allmänt eller i detalj. Ändamålet ska emellertid vara klart och begripligt. Stiftelsen ska stödja eller bedriva verksamhet som främjar ändamålet. Ändamålet får inte vara att bedriva affärsverksamhet eller att bereda ekonomisk fördel för en person, sammanslutning eller stiftelse som hör till närståendekretsen. Verksamhetsformerna ska ha ett omedelbart samband med stiftelsens ändamål. Verksamhetsformerna kan fastställas i stadgarna i detalj eller på samma sätt som en bransch definieras för ett aktiebolag. Om bedrivande av affärsverksamhet Med stöd av stiftelselagen kan stiftelsen bedriva affärsverksamhet som har ett omedelbart samband med stiftelsens verksamhetsformer, om detta inte förbjuds eller begränsas i stadgarna. Således behöver möjligheten att idka affärsverksamhet som har ett omedelbart samband med verkställandet av ändamålet inte anges separat i stadgarna, utan stiftelsen har rätt till detta direkt med stöd av lagen. Dessutom har stiftelsen rätt att bedriva annan i stadgarna angiven verksamhet för finansieringen av sina verksamhetsformer. Arten av den verksamhet som ska bedrivas behöver emellertid inte anges i detalj i stadgarna, och i stadgarna behöver stiftelsen inte heller ta in alla möjliga former av affärsverksamhet som kan förekomma i stiftelsens verksamhet. Affärsverksamhet som anknyter till finansieringen av verksamheten kan formuleras fritt i stadgarna. Bifirma Stiftelsen kan bedriva en del av sin verksamhet under en bifirma som antecknas i stiftelseregistret. Namnet ska skilja sig tydligt från namnen på stiftelser och bifirmor som tidigare förts in i stiftelseregistret och användningen av namnet får inte vara ägnat att framkalla förväxling med en annan allmänt känd skyddad firma eller ett annat allmänt känt skyddat varumärke. Bifirman får inte innehålla orden "registrerad

2 stiftelse" eller förkortningen "sr". En bifirma behöver inte tas in i stiftelsens stadgar utan stiftelsens styrelse fattar beslut om bifirman och om den del av stiftelsens verksamhet som ska bedrivas under bifirman. Placeringsverksamhet Enligt stiftelselagen ska stiftelsens medelsförvaltning vara planmässig. Medelsförvaltningen omfattar förutom förvaltning av medel som används för stiftelsens verksamhet också stiftelsens placeringsverksamhet och affärsverksamhet. Enligt stiftelselagen hör det till styrelsens allmänna behörighet att sköta förvaltningen av stiftelsen och för att stiftelsens verksamhet organiseras på tillbörligt sätt för att fullgöra ändamålet. Styrelsen svarar för att tillsynen över stiftelsens bokföring och medelsförvaltning är ordnad på behörigt sätt. Enligt motiveringarna till lagen förutsätts det inte alltid att styrelsen t.ex. fattar enskilda placeringsbeslut, utan skötseln av placeringsverksamheten och fattandet av enskilda placeringsbeslut kan vara en uppgift som hör till verkställande direktören, en utomstående kapitalförvaltare, ett organ som är underställt styrelsen eller någon av stiftelsens funktionärer. Styrelsen ska alltid åtminstone fastställa principerna för medelsförvaltningen, ge akt på att medelsförvaltningen är tidsenlig och skapa lämpliga system för tillsynen över placeringsverksamheten. Enligt propositionen ansvarar styrelsen för att stiftelsen har en placeringsstrategi som är behörig i den rådande situationen och lämpliga system för tillsyn över att placeringsstrategin följs. Om stiftelsen har en verkställande direktör som avses i stiftelselagen, svarar denne för den dagliga placeringsverksamheten. Till denna del ändrar den nya lagen styrelsens ansvar när det gäller organiseringen av placeringsverksamheten. Om stiftelsen inte har någon verkställande direktör, svarar styrelsen också för den dagliga placeringsverksamheten. Även om styrelsen kan delegera uppgifter som anknyter till placeringsverksamheten till ett annat organ inom stiftelsen eller till en funktionär, kan ansvaret för verksamheten inte överföras till en funktionär redan av den anledningen att det på skadeståndslagen baserade skadeståndsansvar som en sådan funktionär har är betydligt mer begränsat än det ansvar som ledamöterna i stiftelsens styrelse och en i stiftelselagen avsedd verkställande direktör har. Med utgångspunkt i den nuvarande lagen kan stiftelsen ha ett särskilt organ, en finanskommitté eller liknande till vilken styrelsen enligt stiftelsens stadgar har överfört bestämmanderätten i placeringsfrågor. Enligt den nya lagen är det inte längre möjligt att överföra beslutanderätten. Stiftelsens stadgar kan ändras så att styrelsen upprättar och godkänner en placeringsplan, varefter en kommitté övertar ansvaret för verkställandet av planen. Ansvaret för organiseringen av placeringsverksamheten axlas alltjämt av styrelsen. Stiftelsens förvaltning och företrädare Om verkställande direktören Enligt den nya stiftelselagen svarar verkställande direktören för fullgörandet av stiftelsens ändamål och sköter stiftelsens övriga dagliga förvaltning i enlighet med styrelsens riktlinjer och anvisningar. För närvarande benämns den ledande tjänstemannen "ombud" i vissa stiftelsers stadgar, medan benämningen "verkställande direktör" används i andra stiftelsers stadgar.

3 Stiftelsen behöver inte ha en verkställande direktör. Om stiftelsen har en verkställande direktör i enlighet med den nya lagen bör stadgarna innehålla en bestämmelse om att stiftelsen har eller kan ha en verkställande direktör. På samma sätt bör stadgarna innehålla en bestämmelse om verkställande direktörens ställföreträdare, om stiftelsen har en ställföreträdare för verkställande direktören enligt den nya stiftelselagen. Verkställande direktören eller dennes ställföreträdare får inte vara styrelsens ordförande. Verkställande direktören kan vara en vanlig styrelseledamot, om inget annat anges i stadgarna. I stadgarna kan stiftelsen också fastställa att verkställande direktören är en självskriven styrelseledamot. Om val av ledamot i styrelsen och förvaltningsrådet Enligt en presumtionsbestämmelse i stiftelselagen kompletterar styrelsen sig själv, om inte annat bestäms i stadgarna. Om stiftelsen har ett förvaltningsråd utser förvaltningsrådet styrelseledamöterna, om inte annat bestäms i stadgarna. I stadgarna kan det bestämmas att alla styrelseledamöter eller en del av dem väljs av en utomstående aktör, styrelsen, något annat organ i stiftelsen eller funktionärerna i stället för eller vid sidan av förvaltningsrådet. Rätten att välja styrelseledamöter kan emellertid inte tilldelas verkställande direktören, eftersom styrelsens allmänna uppgift är att styra och övervaka samt utse och entlediga verkställande direktören. Stiftelsen kan ha en "delegation" som inte hör till den ledning som föreskrivs i stiftelselagen men som har till uppgift att utse styrelseledamöterna. Om inte förvaltningsrådet eller en i stadgarna angiven aktör har utsett styrelseledamöter för den följande mandattiden innan denna inleds, kompletterar styrelsen sig själv, om inte annat bestäms i stadgarna. Enligt den nya lagen kan det inte längre i stiftelsens stadgar bestämmas att stiftelsen som styrelseledamöter automatiskt, utan beslut om inval, har personer som sitter i styrelsen, förvaltningsrådet eller något motsvarande organ för en annan sammanslutning eller en annan stiftelse. I lagen har endast bibehållits möjligheten att en myndighet eller ledamöter i styrelsen för en inrättning utgör stiftelsens styrelse eller ledamöter i stiftelsens styrelse. I lagen om införande av stiftelselagen bestäms om situationer där styrelseledamöter i en annan stiftelse eller sammanslutning är styrelseledamöter i stiftelsen med stöd av en bestämmelse som tagits in i stiftelsens stadgar när den gamla lagen var i kraft. Då upphör mandattiden för dem som med stöd av stadgebestämmelsen är styrelseledamöter i stiftelsen senast vid utgången av 2015, och i stället för en sådan stadgebestämmelse väljer den i stadgebestämmelsen avsedda stiftelsen eller sammanslutningen ledamöterna i stiftelsens styrelse. I stiftelsens stadgar kan även ingå en bestämmelse om att t.ex. en bankdirektör för en i stadgarna nämnd bank ska vara en av styrelseledamöterna. Bestämmelsen ska tolkas så att bankdirektören inte är en självskriven ledamot utan att den som utser styrelseledamoten är ett organ utanför stiftelsen, dvs. den aktuella banken i det här fallet. Förvaltningsrådet utser själv sina egna ledamöter, om inte annat bestäms i stadgarna. Alla förvaltningsrådsledamöter eller en del av dem kan utses t.ex. av en utomstående aktör, av en valnämnd som tillsatts för stiftelsen eller av stiftaren. Utnämningsrätt kan inte ges till stiftelsens styrelse eller verkställande direktören, vilka förvaltningsrådet ska övervaka.

4 Styrelseledamotens mandattid Styrelseledamöternas mandattid är tre kalenderår, om det inte i stadgarna bestäms om en annan tidsbegränsad mandattid. Om en styrelseledamot i stiftelsen väljs av förvaltningsrådet eller av en i stadgarna angiven aktör som inte är styrelsen, kan det i stadgarna bestämmas att mandattiden fortgår tills vidare. Om stiftelsens styrelse enligt gällande stadgar väljer alla ledamöter på livstid, strider stadgebestämmelsen mot den nya lagen. Begränsningar av mandattidens längd tillämpas dock inte på en mandattid som börjat innan den nya lagen trätt i kraft. Om stiftelsen efter den nya lagens ikraftträdande blir tvungen att välja en ny styrelseledamot så länge som stiftelsens gamla stadgar är i kraft ska den nya ledamoten utses för tre kalenderår. En ändring av en stadgebestämmelse så att den blir förenlig med den nya lagen ska anmälas för registrering samtidigt som en annan stadgeändring anmäls för registrering, dock inom tre år efter den nya lagens ikraftträdande. Om entledigande av ledamot i styrelsen eller förvaltningsrådet Om en styrelseledamot inte väljs av styrelsen, får det i stadgarna bestämmas om rätten för den som väljer en ledamot att entlediga denne. Om stadgarna i samband med stadgeändring utökas med en bestämmelse om att en styrelseledamot kan entledigas under pågående mandattid, ska till anmälan bifogas ett samtycke av alla sådana styrelseledamöter vars mandattid kan avbrytas genom entledigande enligt den nya stadgebestämmelsen. Alternativt kan det i stadgarna ingå ett klart omnämnande om att rätten att entlediga inte gäller sådana styrelseledamöter vars mandatperiod pågår när stadgeändringen registreras. Eftersom det enligt 3 kap. 22 i stiftelselagen på förvaltningsrådet ska tillämpas det som i 3 kap. 13 bestäms om entledigande av styrelseledamot, gäller ovan nämnda tolkningar även sådana anmälningar om stadgeändringar där stadgarna utökats med en bestämmelse om att en ledamot i förvaltningsrådet kan entledigas under pågående mandattid. Styrelsens vice ordförandes roll Den nya stiftelselagen har inga bestämmelser om styrelsens vice ordförande. I stiftelseregistret görs ingen anteckning om styrelsens vice ordförande. En anteckning om vice ordförande som grundar sig på registerpraxisen under den gamla stiftelselagen tas bort när anteckningen om stiftelsens styrelse ändras utifrån en anmälan efter att lagen har trätt i kraft. I stiftelsens stadgar kan man emellertid ta in stadgebestämmelser om styrelsens vice ordförande när det handlar om en dispositiv bestämmelse som kan stadgas om på annat sätt än det som lagens presumtionsbestämmelse stadgar. Sådana stadgebestämmelser kan t.ex. handla om styrelsens beslutförhet eller rätt att sammankalla styrelsen. Företrädande av stiftelsen

5 Stiftelselagens bestämmelse om företrädande är mycket lik aktiebolagslagens bestämmelse om företrädande av aktiebolag. Rätten att företräda stiftelsen kan grunda sig direkt på lagen, en bestämmelse i stadgarna eller en rätt som styrelsen gett en utsedd person. Styrelsen företräder stiftelsen med stöd av stiftelselagen. Likaså kan verkställande direktören med stöd av lagen företräda stiftelsen i ett ärende som hör till verkställande direktörens uppgifter enligt 15 i stiftelselagen. I stiftelsens stadgar kan det bestämmas att en styrelseledamot eller verkställande direktören har rätt att företräda stiftelsen. Därvid är rätten att företräda bunden till ställning och oberoende av person. Endast styrelsens ordförande, en styrelseledamot och verkställande direktören (och dennes ställföreträdare) kan vara stadgeenliga företrädare för stiftelsen. Utifrån en stadgebestämmelse kan en rätt att företräda stiftelsen som grundar sig på personens ställning formuleras endast med hjälp av dessa roller. I stadgarna kan det bestämmas att styrelsen kan ge en ledamot, verkställande direktören eller någon annan namngiven person rätt att företräda stiftelsen. Därvid är rätten att företräda stiftelsen personlig. Styrelsen kan när som helst återkalla denna rätt att företräda stiftelsen. En bestämmelse i stiftelselagen är tvingande lagstiftning som man inte kan avvika från i stiftelsens stadgar. I stadgebestämmelserna om företrädande ska termen verkställande direktör enligt lagen användas om verkställande direktören, även om något annat uttryck som avser den ledande person som ansvarar för stiftelsens dagliga verksamhet skulle användas i de övriga bestämmelserna i stadgarna. I stiftelsens stadgar kan man ta in bestämmelser som begränsar styrelsens bestämmanderätt om vilka personer stiftelsens styrelse kan ge rätt att företräda stiftelsen. Exempelvis följande bestämmelse godkänns i stadgarna: "Styrelsen kan ge vice ordföranden eller ett ombud rätt att företräda stiftelsen." De som av styrelsen fått rätt att företräda stiftelsen antecknas i registret med beteckningen "berättigad". Det kan hända att en stadgebestämmelse om företrädandet av stiftelsen som registrerats före lagens ikraftträdande strider mot den nya lagen. Stadgebestämmelsen ska tolkas så att stiftelsens styrelse utifrån bestämmelsen kan ge rätten att företräda stiftelsen till en person vars ställning har fastställts i bestämmelserna om företrädande. Stadgebestämmelsen ska ändras så att den blir förenlig med den nya lagen utan tidsfrist samtidigt som en annan ändring i stadgarna anmäls för registrering. Exempel: Stadgarna har en bestämmelse om namnteckning: "Stiftelsens namn tecknas av ordföranden, vice ordföranden och ett ombud." Företrädarna registreras i anslutning till anmälan om företrädande enligt följande: - ordföranden är stadgeenlig företrädare - ordföranden och ombudet är företrädare utsedda av styrelsen med beteckningen "berättigad". Registermyndigheten rekommenderar att termen "tecknande av namn" i samband med en stadgeändring ändras till "företrädande" enligt den nya lagen. När det gäller nya stiftelser bör man i stadgarna alltid tala om företrädande i enlighet med den nya lagen, inte om tecknande av namn.

6 Om val av revisor Styrelsen ska välja en eller flera revisorer för stiftelsen, om det inte i stadgarna bestäms något annat om vem som ska välja revisor. Om stiftelsen har ett förvaltningsråd, ska förvaltningsrådet välja en eller flera revisorer för stiftelsen, om det inte i stadgarna bestäms något annat om vem som ska välja revisor. I stiftelsens stadgar kan det bestämmas om en utomståendes rätt att välja revisor. Stadgarna kan således innehålla en bestämmelse om att en aktör utanför stiftelsen eller ett organ som inte hör till stiftelsens lagstadgade ledning, till exempel en delegation, väljer revisor. Om fastställande av bokslut och arvoden till förvaltningsrådet/styrelsen Enligt den nya stiftelselagen ska förvaltningsrådet fastställa bokslutet och verksamhetsberättelsen (3 kap mom.). Enligt 3 mom. i samma paragraf kan det i stadgarna bestämmas annat om förvaltningsrådets uppgifter. Uppgifter kan läggas till, tas bort eller ändras. Ett organ som inte hör till stiftelsens lagstadgade ledning (t.ex. ett representantskap) kan behandla bokslutet men inte besluta om fastställandet av det. Enligt samma bestämmelse i stiftelselagen beslutar förvaltningsrådet om egna arvoden samt om styrelseledamöternas arvoden. Såsom konstaterats ovan kan det i stadgarna bestämmas om förvaltningsrådets uppgifter på annat sätt även i det här avseendet. Bestämmelserna i lagen ska tolkas så att ett organ som inte hör till stiftelsens lagstadgade ledning (t.ex. ett representantskap) inte kan bestämma om storleken på arvodena, men delegationen kan behandla arvodena med stöd av en stadgebestämmelse. Förvaltningsrådet enligt den nya stiftelselagen och stiftelsens nuvarande organ Stiftelsens stadgar kan ha bestämmelse som är förenlig med 10 a i den gällande stiftelselagen om att beslutanderätten i stiftelsen utom av styrelsen ska utövas av något annat organ eller av en styrelsemedlem eller någon av stiftelsens funktionärer i ärenden som bestäms i stadgarna. Exempel 1: Enligt gällande bestämmelser har stiftelsen en delegation som väljer styrelsens ledamöter och beslutar om ändringar i stadgarna. I 8 i lagen om införande av stiftelselagen föreskrivs hur bestämmelserna som gäller ett förvaltningsråd enligt den nya stiftelselagen ska tillämpas på organ av den här typen. Bestämmelserna om förvaltningsråd i den nya lagen kan tillämpas på ett sådant organ i en stiftelse som utser majoriteten av ledamöterna i stiftelsens styrelse och som baserar sig på en stadgebestämmelse som har registrerats före den nya lagens ikraftträdande. Tillämpningen av den nya lagens bestämmelser om förvaltningsråd på organet ska anmälas för registrering inom tre år efter det att den nya lagen har trätt i kraft. På ett sådant organ tillämpas den gamla lagens 10 a, tills organet har registrerats som förvaltningsråd enligt den nya lagen eller tre år har förflutit från den nya lagens ikraftträdande. I exempelfallet kan bestämmelserna om förvaltningsråd i den nya lagen i 8 i lagen om införande av stiftelselagen tillämpas efter , eftersom delegationen väljer styrelsens ledamöter. Tillämpningen av den nya lagens bestämmelser om förvaltningsråd på organet ska anmälas för registrering inom tre år efter det att den nya lagen har trätt i kraft.

7 Eftersom bestämmelserna om förvaltningsråd i den nya lagen ska tillämpas på delegationen i ifrågavarande stiftelse, ska enligt 8 i lagen om införande av stiftelselagen på denna delegation även tillämpas den gamla lagens 10 a, tills den har registrerats som förvaltningsråd enligt den nya lagen eller tre år har förflutit från den nya lagens ikraftträdande. Om stiftelsen i fråga fattar beslut om en stadgeändring efter att den nya lagen trätt i kraft är det delegationen som fattar beslutet i enlighet med gällande stadgar. Exempel 2: I enlighet med gällande stadgar har stiftelsen ett representantskap. Enligt stadgarna ska stiftelsens styrelse väljas av en utomstående aktör och representantskapet bestämma om ändringar i stadgarna. Eftersom ledamöterna i ifrågavarande stiftelses styrelse väljs av en utomstående aktör kan 8 i lagen om införande av stiftelselagen inte tillämpas på stiftelsens representantskap, och därmed kan bestämmelserna om förvaltningsråd i den nya lagen inte heller tillämpas på representantskapet. När den nya lagen har trätt i kraft kan enligt 8 i lagen om införande inte heller den gamla lagens 10 a tillämpas på representantskapet. När den nya stiftelselagen träder i kraft ska den nya lagen tillämpas i stället för en sådan bestämmelse i stiftelsens stadgar som strider mot den nya lagen, enligt 4 i lagen om införande. Enligt den nya stiftelselagen är det styrelsen som fattar beslut om ändring av stadgarna. Om stiftelsen har ett förvaltningsråd beslutar det om ändring av stadgarna, om det inte bestäms i stadgarna att det är styrelsen som ska besluta om stadgeändringar. Om stiftelsen i exempelfallet vill ändra sina stadgar efter att den nya lagen trätt i kraft är det stiftelsens styrelse som enligt den nya stiftelselagen beslutar om stadgeändringen. Övriga anmärkningsvärda omständigheter Om upplösning av en stiftelse Enligt den nya lagen kan stiftelsen upplösa sig själv och tingsrätten på stiftelsens hemort kan bestämma att stiftelsen ska upplösas. Enligt gällande stiftelselag kan en stiftelse upplösa sig själv efter att ha fått tillstånd till det. Om undertecknande av registreringsanmälan Endast en ordinarie styrelseledamot eller en av denne befullmäktigad person kan underteckna anmälan om registrering. Om den som undertecknar inte är en ordinarie styrelseledamot ska fullmakten bifogas anmälan.