HQ AB plädering. Del 12 Revisorsnämndens prövning och brottmålet

Transkript

1 HQ AB plädering Del 12 Revisorsnämndens prövning och brottmålet 1

2 Inledning 19. Fastän förvaltningsrätten redan har prövat en av de åberopade grunderna för beslutet att inte ta upp NBB:s anbud till utvärdering, måste den invändningen prövas fullt ut i skadeståndsmålet. En förvaltningsdomstols bedömning sker visserligen i en process som i vissa avseenden liknar den som äger rum i allmän domstol i frågan om en upphandlande myndighet inte har följt bestämmelserna i LOU (se RÅ 2009 ref. 69 och HFD 2015 ref. 55). Själva syftet med överprövningen i förvaltningsdomstol är emellertid att göra en offentligrättslig kontroll och inte att lösa en civilrättslig tvist mellan parterna; prövningen tar inte sikte på upphandlingens materiella resultat och målet kan inte bli föremål för förlikning. Även parts åberopsbörda och bevisskyldighet kan skilja sig från vad som gäller vid allmän domstol (se HFD 2013 ref. 61 och Ulrik von Essen, Processramen i förvaltningsmål ändring av talan och anslutande frågor, 2 uppl. 2016, s. 39 ff. och 55 ff.). Att den allmänna domstolen vid sin prövning av den påstådda ansvarsgrunden kan ta intryck av förvaltningsdomstolens resonemang och argument är en annan sak. NJA 2016 s. 369, punkt 19 2

3 Revisorsnämndens prövning En annan processuell ram och ordning för Revisorsnämndens prövning begränsat bevisvärde Revisorsnämnden tog inte del av all den skriftliga och muntliga bevisning som presenterats inom ramen för detta mål RN tolkade regelverket på samma sätt som HQ AB i detta mål; frågan i RN var hur Banken faktiskt hade gjort 3

4 Revisorsnämndens prövning [ ] och med beaktande av att år 2009 var det sista hela räkenskapsåret innan HQ Banks tillstånd återkallades, är RN:s bedömning i huvudsak inriktad på det året. Revisorsnämndens beslut mot Johan Dyrefors , s. 3 4

5 Revisorsnämndens prövning Utgångspunkten för RN:s prövning Enligt Johan Dyrefors använde HQ Bank emellertid observerbara marknadsdata för att bestämma volatilitet när tillförlitliga observerbara marknadsdata fanns att tillgå. Revisorsnämndens beslut mot Johan Dyrefors , s. 18 5

6 Revisorsnämndens beslut Johan Dyrefors har vidare förklarat vilka granskningsåtgärder som ledde fram till hans bedömning att i stort sett hela edgebeloppet var hänförligt till OMX- och DAX-optioner och har redogjort utförligt för sina substansgranskningsåtgärder avseende dessa optionspositioner. [ ] Vad Johan Dyrefors har uppgett i denna del att han vid de kompletterande substansgranskningsåtgärderna avseende räkenskapsåret 2009 inte fann belägg för någon väsentlig felvärdering som kunde ge honom rimlig grund för att underkänna styrelsens värdering av tradinglagret vinner stöd av hans revisionsdokumentation och måste godtas. Revisorsnämndens beslut mot Johan Dyrefors , s. 21 6

7 Johan Dyrefors substansgranskningsåtgärder Som framgår ovan var värderingsskillnaden totalt endast tkr mellan importerade, ojusterade observerbara marknadsdata och HQs modellvärdering för alla derivat som hade enskilda aktier som underliggande instrument. Dessutom var flertalet av dessa derivat handlade på marknader som var aktiva. Edge-beloppet, såsom det framgår i portföljsammanställningen, var dock väsentligt för aktieindexoptioner med OMX och DAX som underliggande instrument vilket har medfört att dessa har följts upp närmare. Johan Dyrefors svar på Revisorsnämndens frågor, fråga 6, 4 februari 2011, s. 88 (gicks igenom under motförhör med Johan Dyrefors, Serie F, pärm 3, flik 1) (våra understrykningar) 7

8 Johan Dyrefors substansgranskningsåtgärder Baserat på ovanstående har jag kommit till slutsatsen att det inte fanns någon väsentlig skillnad netto mellan HQs modellvärdering och den värdering som erhölls om ojusterade observerbara marknadsdata fick ligga till grund för en värdering, med undantag av importerade observerbara marknadsdata för OMXS A660 och A700 som justerats enligt ovan då informationen var uppenbart missvisande. Baserat på denna analys, och att jag inte hade några andra indikationer som gav mig anledning att ifrågasätta HQs värdering av dessa instrument, ansåg jag att vi hade tillräckligt med revisionsbevis för att kunna tillstyrka HQs värdering av OMX-optioner per Johan Dyrefors svar på Revisorsnämndens frågor, fråga 6, 4 februari 2011, s. 89 (gicks igenom under motförhör med Johan Dyrefors, Serie F, pärm 3, flik 1) (våra understrykningar) 8

9 Johan Dyrefors substansgranskningsåtgärder Mot bakgrund av de betydande edge-beloppen och den mycket låga aktiviteten på marknaden, har jag och mitt revisionsteam närmare granskat den modellvolatilitet som HQ använde vid värderingen av DAX-optioner med förfall i mars, juni och december Johan Dyrefors svar på Revisorsnämndens frågor, fråga 6, 4 februari 2011, s. 90 (HQ AB:s replikhäfte 2) (våra understrykningar) 9

10 Revisorsnämnden Han har därvid framhållit att det bland observerbara marknadsdata, framför allt sådana som avsåg DAX-optioner, fanns sådana som till mycket liten del härrörde från genomförda transaktioner och som oftast bara bestod av kurser som sannolikt hade ställts av en s.k. market maker, dvs. någon som åtagit sig att i begränsad utsträckning ställa köp- eller säljkurser för ett finansiellt instrument. Sådana marknadsdata var, enligt Johan Dyrefors, inte representativa vid en beräkning av verkligt värde. Revisorsnämndens beslut mot Johan Dyrefors , s. 18 (vår understrykning) 10

11 Johan Dyrefors substansgranskningsåtgärder Utklipp från Johan Dyrefors svar på Revisorsnämndens frågor, fråga 6, 4 februari 2011, s. 96 (HQ AB:s replikhäfte 2) 11

12 Johan Dyrefors substansgranskningsåtgärder DAX-optionerna med förfall i juni 2010 hade ett Vega-värde om totalt -40 mkr, d v s för varje procentenhets höjning av volatilitetsantagandet påverkades värdet med -40 mkr. Avrundat innebär det en skillnad mellan den härledda volatiliteten och HQs metod om drygt -145 mkr. Johan Dyrefors svar på Revisorsnämndens frågor, fråga 6, 4 februari 2011, s. 97 (HQ AB:s replikhäfte 2) 12

13 Johan Dyrefors övriga granskningsåtgärder Realvärde för DAX-optioner med förfall i mars och juni 2010, grafisk presentation I nedanstående diagram framgår på x-axeln olika procentuella förändringar i DAX och på y-axeln marsoptionernas totala realvärde i mkr, d v s skillnaden mellan optionernas lösenpris och aktuellt DAX-indexvärde. Utklipp från Johan Dyrefors svar på Revisorsnämndens frågor, fråga 8, 4 februari 2011, s. 115 (gicks igenom under motförhör med Johan Dyrefors, Serie F, pärm 3, flik 1) (vår understrykning) 13

14 Johan Dyrefors övriga granskningsåtgärder [ ] Detta framgår även i nedanstående diagram där den streckade linjen utgör det totala realvärdet för mars- och junioptionerna. Utklipp från Johan Dyrefors svar på Revisorsnämndens frågor, fråga 8, 4 februari 2011, s. 117 (gicks igenom under motförhör med Johan Dyrefors, Serie F, pärm 3, flik 1) 14

15 Johan Dyrefors övriga granskningsåtgärder För att öka överskådligheten presenteras i nedanstående diagram endast nettopositionen. Utklipp från Johan Dyrefors svar på Revisorsnämndens frågor, fråga 8, 4 februari 2011, s. 117 (gicks igenom under motförhör med Johan Dyrefors, Serie F, pärm 3, flik 1) 15

16 Johan Dyrefors övriga granskningsåtgärder Analys nettoposition [ ] En strikt värdering baserad på ojusterade observerbara marknadsdata, d v s den information som låg till grund för edgeberäkningen, gav ett värde på -500 mkr för denna nettoposition, d v s 582 mkr lägre. Jag anser att -500 mkr inte skulle ha varit ett rimligt fair value per eftersom det i princip skulle ha inneburit att även sämsta möjliga utfall, vilket skulle ha inträffat vid en uppgång om cirka 15 %, endast skulle ha genererat ett begränsat negativt utfall under Övriga positiva och negativa utfall i intervallet -25% + 25% skulle ha genererat en kraftigt positiv resultateffekt. (vår understrykning) Utklipp från Johan Dyrefors svar på Revisorsnämndens frågor, fråga 9, 4 februari 2011, s. 138 (gicks igenom under motförhör med Johan Dyrefors, Serie F, pärm 3, flik 1) 16

17 Johan Dyrefors övriga granskningsåtgärder Analys ställda säkerheter [ ] Detta tyder på att motparterna inte hade en väsentligt annan syn på värderingen av HQs åtaganden hänförliga till tradingverksamheten per än vad som framgick i HQs externa finansiella rapportering per samma datum. Johan Dyrefors svar på Revisorsnämndens frågor, fråga 9, 4 februari 2011, s (gicks igenom under motförhör med Johan Dyrefors, Serie F, pärm 3, flik 1) 17

18 Johan Dyrefors övriga granskningsåtgärder 8.6 Utfallsanalys per [ ] Mot bakgrund av HQs tidigare fattade beslut om en avveckling av tradingverksamheten har det varit särskilt relevant för mig att göra nedanstående uppföljning under 2010 av portföljen per eftersom HQ inte aktivt skulle ta nya positioner utan låta de positioner som fanns förfalla under ordnade former. Johan Dyrefors svar på Revisorsnämndens frågor, fråga 8, 4 februari 2011, s. 125 (gicks igenom under motförhör med Johan Dyrefors, Serie F, pärm 3, flik 1) 18

19 Johan Dyrefors övriga granskningsåtgärder Utfallsanalys [ ] Som framgår i mitt svar på Revisorsnämndens fråga 8 har denna analys av förändringar i väsentliga marknadsfaktorer, såsom DAX-indexets utveckling och förändring i marknadens implicita volatilitet per olika tidpunkter under 2010, visat att de positioner som HQ hade per i OMX- och DAX-optioner har utvecklats bra under Så pass bra att om HQ hade hållit samtliga positioner till förfall hade positionerna enligt min beräkning genererat ett positivt resultat för HQ under [ ] Enligt min mening är detta ytterligare ett underlag som styrker det orimliga i en värdering strikt baserad på ojusterade observerbara marknadsdata från inaktiva marknader. Johan Dyrefors svar på Revisorsnämndens frågor, fråga 9, 4 februari 2011, s. 140 (gicks igenom under motförhör med Johan Dyrefors, Serie F, pärm 3, flik 1) (vår understrykning) 19

20 Revisorsnämnden Som konstaterats ovan var den redovisning av dag 1-resultat som HQ Bank tillämpade inte förenlig med IAS 39 vad gäller sådana finansiella instrument som inte värderades endast utifrån observerbara marknadsdata. Av Johan Dyrefors dokumentation och redogörelse framgår att han inte kunde erhålla några revisionsbevis som direkt utvisade konsekvenserna av den felaktiga redovisningen av dag 1- resultatet. Detta berodde framförallt på att HQ Bank saknade systemstöd för att periodisera dag 1- resultat. Utöver de revisionsbevis som han hade erhållit genom sin granskning av tradinglagrets värdering var Johan Dyrefors därför hänvisad till att basera sin granskning på en helhetsbedömning av bankens hantering av tradingportföljen. Revisorsnämndens beslut mot Johan Dyrefors , s. 22 (våra understrykningar) 20

21 Revisorsnämnden RN:s uppfattning i detta avseende grundas främst på att de överväganden som han har beskrivit ligger i linje med hans dokumentation i övriga frågor och de granskningsresultat som han uppnådde avseende värderingen av tradinglagret. [ ] Hans slutsats att något väsentligt fel inte hade uppkommit framstår inte heller som orimlig, särskilt mot bakgrund av att HQ Banks tradingverksamhet utgjorde endast en begränsad del av bankens verksamhet och den löpande redovisningen av tradingverksamheten under år 2009 inte utvisade några väsentliga resultatsvängningar. Revisorsnämndens beslut mot Johan Dyrefors , s. 23 (våra understrykningar) 21

22 Brottmålsdomen Dag 1-resultat; EBM:s sammanställning avseende skuldoptioner Dag 1-resultat (Unreal.Res(th)) = mellanskillnaden mellan erhållen/betald premie (Invested) och teoretiskt värde (MV(theor)) * Ur HQ AB:s sakframställan, Del 8 Otillåtna dag 1-resultat, s. 8 22

23 Brottmålsdomen Utifrån Fredrik Crafoords lämnade uppgifter framstår det i och för sig som näraliggande att det i någon form har funnits dagliga resultat som innehöll orealiserade vinster, samt att ett sådant resultat sedan har vidarebefordrats till Mats Qviberg och Stefan Dahlbo. Utifrån de åberopade sms:en kan samtidigt konstateras att det i sammanhanget rörde sig om relativt sett medelbara belopp, mellan några hundratusen kronor och som mest ett tiotal miljoner kronor, d.v.s. långt ifrån de dag 1-vinster som åklagaren har gjort gällande ska ha flutit in i den löpande bokföringen (se t.ex. avsnitt 4.1 om ODAX R4850). I vissa sms angavs även förluster. Inte heller de månadsvisa resultaten i bokföringsordrarna har varit i närheten av de höga dag 1- belopp som åklagaren har pekat på. Vad de dagliga sms-meddelandena avsett för resultat framstår således som oklart. Utdrag från dom i mål B , s

24 Brottmålsdomen Själva kalibreringen eller back-testingen får endast ske mot avslut i samma instrument, vilket följer direkt av artikel 48A, VT76 och BC104. Utdrag från dom i mål B , s

25 Brottmålsdomen Som redan nämnts var aktiviteten vid värderingstidpunkten för de i målet aktuella positionerna mycket låg, vilket indikerar att de skiftande volatiliteter som åklagaren hänfört sig till i olika uppställningar ( ImpVol ) endast grundar sig på ställda spreadar och inte på verkliga avslut på optionsmarknaden. Ett annat sätt att se på saken är att betydelsen av SKEW avtar ju färre verkliga marknadsavslut som finns för ifrågavarande instrument. Utdrag från dom i mål B , s

26 Brottmålsdomen Enligt tingsrätten är det utifrån förhöret med Olle Westring inte helt klart om de stängningspriser som SEB använde var avslut eller endast ställda priser. Det är också oklart vilka stängningspriserna var vid årsskiftet för de positioner som finns i domsbilaga 1. Utdrag från dom i mål B , s

27 Brottmålsdomen För att styrka påståendet att den valda volatiliteten för de nu aktuella positionerna inte var observerbara marknadsdata enligt IAS 39, hade det enligt tingsrättens bedömning krävts betydligt mer bevisning än vad som har lagts fram i målet. Det är t.ex. inte motbevisat att Fredrik Crafoord m.fl. faktiskt estimerade de historiska volatiliteterna från Bloomberg på det sätt som närmare beskrivits. Dessa historikuppgifter torde med lätthet ha kunnat kontrolleras upp för de positioner som omfattas av denna åtalspunkt. Detsamma gäller frågan om det faktiskt fanns någon marknadsaktivitet, d.v.s. avslut på marknaden, för ifrågavarande positioner, eller i vart fall om någon aktivitet förekom för andra liknande DAX-positioner som förföll i mars, juni eller december Det förefaller visserligen som att HQ Banks definition av aktiv marknad var väl snäv i förhållande till antalet instrument i portföljen. Samtidigt finns ingen utredning som visar på om och i så fall till vilket pris de för åtalet relevanta optionerna handlades. Om sådan handel fanns, hade den i så fall kunnat ge en fingervisning om vad verkligt värde enligt IAS 39 borde ha bestämts till, och därmed om HQ Banks värdering motsvarade detta. Utdrag från dom i mål B , s (våra understrykningar) 27

28 Brottmålsdomen Som tingsrätten framhållit måste det inom ramen för en straffrättslig bedömning framgå att de i målet aktuella positionerna har värderats och redovisats på ett sätt som utan tvivel står i strid med IAS 39, vilket var det regelverk som gällde vid tidpunkten för de åtalade gärningarna. Enligt tingsrätten ger varken en läsning av regelverket, eller de omständigheter som åklagaren har pekat på tillräckligt stöd för någon sådan slutsats. Utdrag från dom i mål B , s

29 Avslut 29