Ansvarsbrotts relation till borgenärsskyddsregler. En undersökning av ansvarsgenombrott och borgenärsskyddsregler under olika lagstiftningsregimer

Transkript

1 Ansvarsbrotts relation till borgenärsskyddsregler En undersökning av ansvarsgenombrott och borgenärsskyddsregler under olika lagstiftningsregimer Filosofiemagisteruppsatsinomassociationsrätt Författare: JensvonGertten Handledare: JanAndersson Framläggningsdatum JönköpingDecember2009

2 Magisteruppsatsinomassociationsrätt Titel: Författare: Handledare: Ansvarsgenombrottsrelationtillborgenärsskyddsregler JensvonGertten JanAndersson Datum: Ämnesord Aktiekapital,Värdeöverföringsregler,Ansvarsgenombrott, Insolvencytest,Andrabolagsdirektivet Sammanfattning Framställningen behandlar aktiekapitalets och värdeöverföringsreglers funktion somborgenärsskyddurettinternationelltperspektivmedtyngdpunktpåcommon Law jurisdiktioner. Ansvarsgenombrottsinstitutet, i ett internationellt sammanhang, har även en central funktion i framställningen då otillräckliga borgenärsskyddsregler lämnar borgenärer med att ansöka om ansvarsgenombrott som en sistautvägförattbliersatta. Inledningsvis kommer teorin och lagstiftningen bakom dels aktiekapital och värdeöverföringsregler, dels ansvarsgenombrott att behandlas för att ge läsaren de förutsättningarsombehövsfördemeranalytiskadelarnaavframställningen. Detta kommer följas av statistik avseende frekvensen av ansvarsgenombrott i de två mest centrala jurisdiktionerna i framställningen, Storbritannien och Nya Zeeland.Jurisdiktionernaäravintressedådeharhaftettsnarliktursprungmenhar sedermera tillämpat två väsentligen olika rättsordningar angående aktiekapital ochvärdeöverföringar.storbritanniensomärbundetavegrättsliglagstiftninghar tillämpat rättsregler avseende borgenärsskydd vilka härstammar från det andra bolagsdirektivet.samtidigtharnyazeelandtillämpaträttsreglersomhärstammar fråndenamerikanskamodelbusinesscorporationact.statistikenssyfteärattpåvisaeventuellaskillnaderifrekvensenavansvarsgenombrottiochmedinförandet av de nya rättsreglerna i respektive jurisdiktion i relation till de tidigare väldigt likartade. Enanalyskommersedermeraföretasitvåstegdärdetförstastegetinnefattarde teoretiskadelarnaavframställningenanalyserasochdeolikalagstiftningsregimer som tillämpas på aktiekapital, värdeöverföringsregler samt ansvarsgenombrott kommerattjämföras. Analysensandradelkommerbehandladenframtagnastatistikenochkommerinnehållaenanalysavvarjeundersöktjurisdiktionförsigdärdefaktorersomkanha påverkatdeterhållnaresultatetbehandlas. Detta följs av en jämförelse mellan resultaten från de två jurisdiktionerna vilket kan sägas utgöra kärnan av framställningen och ger ett svar på vilka eventuella skillnader de två olika lagstiftningsregimer som har antagits innebär och vilken somärattansesommestadekvatavseendeborgenärsskyddsaspekter.

3 Slutligenkommerenslutsatsdärsamtligframkommenfaktaochresultatianalysen sammanfattas och författarens åsikt om vilket system som är att anse som mestförmånligtävenkommerattpresenteras.

4 Innehåll 1 Inledning Bakgrund Syfte Problemställning Metod Disposition Avgränsning Källöversikt Aktiekapitalet i Aktiebolag Olika former av aktier och dess inverkan på aktiekapitalet Olika lagstiftningsregimer gällande aktiekapital Aktiekapital till bestämt belopp Kapitalkrav utan bestämt belopp Inget kapitalkrav Olika staters lagstiftning gällande minimikapital Sverige Storbritannien USA Minimikapital enligt MBCA Minimikapital enligt New York Business Corporations Law Minimikapital enligt California General Corporations Law Minimikapital enligt Delaware Corporations Law Nya Zeeland Sammanfattning Värdeöverföringsregler i Aktiebolag Lagstiftningsregimer gällande distributionsregler Balance sheet surplus test Earned surplus test Insolvency test Olika staters lagstiftning gällande värdeöverföringar Sverige Storbritannien USA MBCA New York Kalifornien Delaware Nya Zeeland Sammanfattning Ansvarsgenombrott Ansvarsgenombrott i Sverige Ansvarsgenombrott i Storbritannien Allmänt Ansvarsgenombrott med lagstöd Ansvarsgenombrott utan lagstöd...26 i

5 Bolag med bedrägligt syfte Bolag som agerar mellanman åt aktieägare Bolagets oberoende ställning (single economic unit) Övriga former av ansvarsgenombrott inom Brittisk rätt Ansvarsgenombrott i USA Powell's test Alter ego doktrinen Identity doktrinen Övriga grunder för ansvarsgenombrott inom amerikansk lagstiftning Ansvarsgenombrott på Nya Zeeland Ansvarsgenombrott med lagstöd Ansvarsgenombrott utan lagstöd Sammanfattning Statistik över ansvarsgenombrott Metod använd för statistik Storbritannien Sammanlagda fall av ansvarsgenombrott Frekvens av ansvarsgenombrott normaliserat Normaliserad statistik före och efter andra bolagsdirektivet Ansvarsgenombrott uppdelat på Judicial och Legal Piercing Nya Zeeland Sammanlagda fall av ansvarsgenombrott Fall av ansvarsgenombrott normaliserat Normaliserad statistik före och efter NZ Companies Act Ansvarsgenombrott uppdelat på judicial och legal piercing Amerikansk statistik Analys Aktiekapitalets funktion som borgenärsskydd Värdeöverföringsregler och dess funktion som borgenärsskydd Kriterier och bedömning av ansvarsgenombrott Analys av statistiken Storbritannien Nya Zeeland Jämförelse mellan Storbritannien och Nya Zeeland Antalet sammanlagda rättsfall Antalet beviljande ansvarsgenombrott Slutsats ii

6 Figurer Figur 1 Olika staters lagstiftning gällande minimikapital... 9 Figur 2 Olika staters modeller för värdeöverföringar Figur 3 Sammanlagda fall av ansvarsgenombrott i Storbritannien Figur 4 Sammanlagda fall av ansvarsgenombrott i Storbritannien, tabell Figur 5 Normaliserad frekvens av ansvarsgenombrott i Storbritannien Figur 6 Normaliserad frekvens av ansvarsgenombrott i Storbritannien, tabell Figur 7 Normaliserad statistik före och efter lagändring i Storbritannien Figur 8 Normaliserad statistik före och efter lagändring i Storbritannien, tabell Figur 9 Ansvarsgenombrott uppdelat på judicial och legal i Storbritannien Figur 10 Ansvarsgenombrott uppdelat på judicial och legal i Storbritannien, tabell Figur 11 Sammanlagda fall av ansvarsgenombrott på Nya Zeeland Figur 12 Sammanlagda fall av ansvarsgenombrott på Nya Zeeland, tabell Figur 13 Normaliserad frekvens av ansvarsgenombrott på Nya Zeeland Figur 14 Normaliserad frekvens av ansvarsgenombrott på Nya Zeeland, tabell Figur 15 Normaliserad statistik före och efter lagändring på Nya Zeeland Figur 16 Normaliserad statistik före och efter lagändring på Nya Zeeland, tabell Figur 17 Ansvarsgenombrott uppdelat på judicial och legal på Nya Zeeland Figur 18 Ansvarsgenombrott uppdelat på judicial och legal på Nya Zeeland, tabell Figur 19 Sammanlagda fall av ansvarsgenombrott i USA Bilagor Bilaga 1 Underlag för statistik - Brittiska rättsfall Bilaga 2 Underlag för statistik - Nyzeeländska rättsfall iii

7 1Inledning 1.1 Bakgrund Inomvårmodernaekonomiskahistoriaharaktiebolagetvaritencentraldelavutvecklingen. Detta då aktiebolagsinstitutet möjliggör för investerare och entreprenörer att driva verksamhet utan personligt ansvar, jfr. limited liability company. Den numera grundläggande aktiebolagsrättsliga principen, oberoende av vilket rättsystem man följer, är just detta undantag från personligt ansvar för bolagets förpliktelser. Det moderna aktiebolaget växte fram under den Europeiska kolonialtidendåstorahandels ochinfrastrukturprojektkrävdeettnätverkavfinansiärersomintenödvändigtvisbidrogtilldendagligadriftenavverksamheten.tidiga limitedliabilitybolagkrävdeettgodkännandeavdenlagstiftandedelenavrespektive stat, då lagstiftning saknades som gav stöd för bolagskonstruktionen. Under slutetav1800 taletbörjadelagstiftningväxaframpåområdetsomregleradeden nya juridiska personen som aktiebolaget innebär. Även om aktiebolagsinstitutet kanansessomöverlägsetattbedrivaverksamhetinnebärdetbegränsadeansvaret problematik. Denproblematiksomfrämstkommerbehandlasidennaframställningärrelationen mellan ett bolags borgenärer och bolaget självt samt relationen till bolagets aktieägare.inomexempelvissvenskrättfinnsenlångtraditionavskyddsåtgärder föratttillförsäkraborgenärergarantierattbolagetdefactokanståvidsinaförpliktelser.detvåmestcentralabegreppenföratttillförsäkradettaharhistoriskt,och tillvissmånfortfarande,varitettlagstadgatminimikapitalsamtreglerförhuroch när värdeöverföringar från bolaget till dess ägare får ske, exempelvis genom utdelning.under1900 taletsandrahälfthartvåparallellasystemförhurdettakapitalskydd utvecklats. Det Angloamerikanska Common Law systemet har historiskt sett inte krävt något minimikapital för limited liability companies, samtidigt som det kontinentaleuropeiska rättsystemet (Civil Law) som regel har krävt ett minimikapital. DåStorbritannien,vilketärursprungslandetförCommonLawärenmedlemavEU hardettapåsenareårändrats,isynnerhetmedinförandetavdetandrabolagsdirektivet 1.SamtidigthardetstörstaCommonLawlandet,USA,gåttenannanvägoch heltavskaffatkravetpåaktiekapitaliaktiebolag.detharinomeu,argumenterats att ett minimikapital innebär ett skydd för borgenärer och att harmoniserade rättsregler krävs för den interna marknaden skall fungera. I ingressen till andra bolagsdirektivetnämnsdetatt WhereasCommunityprovisionsshouldbeadopted formaintainingthecapital,whichconstitutesthecreditors'security,inparticularby prohibiting any reduction thereof by distribution to shareholders where the latter 1Rådetsandradirektiv77/91/EEGavden13december1976omsamordningavdeskyddsåtgärdersomkrävsimedlemsstaternaavdeiartikel58andrastycketifördragetavseddabolagenibolagsmännensochtredjemansintressennärdetgällerattbildaettaktiebolagsamtattbevaraoch ändradettaskapital,isyfteattgöraskyddsåtgärdernalikvärdiga. 1

8 arenotentitledtoit... vilketvälsammanfattardetkontinentaleuropeiskasynsättet påminimikapitalochvärdeöverföringsregler. SamtidigthardetiUSA,genomModelBusinessCorporationAct(MBCA)från1980 årsversionochframåt,växtframenannansystematiksombyggerpåattnågotminimikapitalintekrävsförattbedrivaverksamhetmedlimitedliability. 2 Stödetför dettaharvaritattaktiekapitaletintegavnågotreelltskyddförborgenärer. 3 Ide senare versionerna av MBCA har även ett system för värdeöverföringar införts. Dettainsolvencytestinnebärikorthetattnågonvärdeöverföringtillaktieägareinte fårägarumombolaget,efterdetattöverföringargjorts,intekanbetalasinaskulder eller om skulderna överstiger tillgångarna. 4 Detta kan jämföras med det, i andra bolagsdirektivet, uppställda kraven för publika aktiebolag inom EU som primärttarsiktepåattskyddadetbundnaegnakapitaletibolaget,dåutdelningej fårinkräktapåbundetkapitaletenligtart.15(1)(a).vidarefårintevärdeöverföringaröverstigadenackumuleradevinstenmedavdragförbalanseradförlustenligtart.15(1)(c).värtattnämnaärattmångaeuropeiskastaterharrelativtinveckladesystemförhurochnärvärdeöverföringarfårske, 5 vilketrymsinomdeav detandrabolagsdirektivetuppställdakrav.underdenandrahalvanav1900 talet har alltså två parallella system växt fram som har väsentliga åsiktsskillnader för hurettskyddförborgenärerskallåstadkommaspåbästamöjligasätt. Dåframställningenfrämstbehandlardetvåolikasystemensfunktionalitetochhuruvida de uppnår de skyddsåtgärder som är tilltänka blir begreppet ansvarsgenombrott(piercingthecorporateveil)aktuellt.ansvarsgenombrottinnebärikorthetattmanbortserfrånettaktiebolagsfunktionsomenjuridiskpersonochistället håller personerna bakom, d.v.s. aktieägarna ansvariga för bolagets förpliktelser. Dettaärettavstegfråndenannarserkändaprincipenomlimitedliabilityochtilllämpas av domstolar enbart i undantagsfall. Det har dock under 1900 talet dock växtuppenomfattandepraxis,isynnerhetinomcommonlawjurisdiktioner,hur och när ansvarsgenombrott kan beviljas. Rimligtvis borde ett mindre väl fungerande borgenärsskyddssystem leda till en högre grad av ansvarsgenombrott och viceversa. Om det finns någon sanning bakom den gällande rättsargumentationen inom EU, attminimikapitalochextensivareglerförnärvärdeöverföringarfårskeutgörett reelltskyddförbolagetsborgenärer,bordedettaåterspeglasgenomenökadfrekvensansvarsgenombrottiusa,menäveniandrastatersomhartillämpatdylika regler,efter1980årsmbcadåkravpåminimikapitalavskaffades,ellerivartfall efter1984årsmbcadådetnumerainternationelltanvändainsolvencytestinfördessomregleringförvärdeöverföringar. 6 Vidarebordefrekvensenavansvarsgenombrotthaminskatinomdenbrittiskarättenefterinförandetavdelsminimikapital för publika bolag genom andra bolagsdirektivet, dels genom införandet av 2Andersson,Omvinstutdelningfrånaktiebolag,s Andersson,Omvinstutdelningfrånaktiebolag,s108,110.förvidarehänvisningtilldoktrin (c)MBCA Set.ex.kap.17 20ABL.ellersec.830iUKCompanyAct Andersson,OmvinstutdelningfrånAktiebolag,s

9 striktarereglergällandevärdeöverföringariochmedukcompanyact1980som implementeradeandrabolagsdirektivetibrittiskrätt. 1.2 Syfte 1.3 Problemställning Syftet med framställningen är att utreda minimikapitalets och värdeöverföringsreglernasfunktionsomborgenärsskyddsreglerochhuruvidadettaåterspeglasgenomfrekvensenavansvarsgenombrottiettinternationelltperspektiv.svenskrätt kommerstundomanvändasförjämförandeändamål,mentyngdpunktenkommer liggapåcommonlawdårättsutvecklingeninomdessajurisdiktionerärdesomhar varitföremålförradikalaförändringarunderdesenaste50åren,dåbådeminimikapitalochvärdeöverföringsreglerharförändratsdrastiskt. Problematiseringenkansammanfattassomomhuruvidadetfinnsnågotsammanbandmellanantaletansvarsgenombrottochdeovannämndaborgenärsskyddsreglernaminimikapitalochvärdeöverföringsregler.Frågeställningenkommerutredas urdelsettteoretisktperspektiv,medgrundipraxis,förarbetenochdoktrin,dels ur ett mer praktiskt perspektiv vilket kommer baseras på praxis sammanställd i statistik. 1.4 Metod Metodiken i framställningen kommer innehålla flera olika klassiska metoder. Det kommer finnas en deskriptiv del som förklarar de olika använda rättsystemens synsättpåminimikapital,värdeöverföringsreglersamtansvarsgenombrott.deolikasystemkommerävenytligtjämförasförattidentifieraväsentligaskillnaderoch likheter,vilketkansägasutgöraettkomparativtsegment.tyngdpunktenkommer dockliggapåenempiriskochkomparativstudieavfallavansvarsgenombrottöver dentiddårättsreglernaförborgenärsskyddetharförändratsideaktuellajurisdiktionerna. Bestämda tidpunkter där väsentlig lagstiftning har förändrats kommer liggatillgrundförundervilkatidsperiodersomkommerundersökas.dettainnebärattäldrelagstiftningkommerjämförasmedmodernarelagstiftningidenmån väsentliga ändringar i borgenärsskyddsreglerna har företagits. Detta kommer sedanliggatillgrundfördenempiriskaochkomparativastudiensutvaldatidsperioder.derättsordningarsomkommerbehandlasäramerikansk,brittiskochnyzeeländsk rätt med tyngdpunkt på de två sistnämnda. Vidare kommer den klassiska svenska rättsdogmatiska metodiken ej användas i någon vidare utsträckning då denärsvårtillämpadpåcommonlawrättsordningar.dettaharprimärtsingrundi att lagstiftningssystematiken inom nämnda rättsordningar har en annan struktur än den svenska. Exempelvis förekommer oftast inte statliga förarbeten innan en lag författas, istället ligger tyngdpunkten inom Common Law jurisdiktioner på praxis.undantagetärdedelardärsvenskrättbehandlas,vilketkommer,idenmån det är möjligt, följa en rättsdogmatisk metod. Den metodik som har använts för framtagandetavstatistikenkommersärskiltbehandlasistatistikkapitlet. 1.5 Disposition Framställningenkommerföljaenordningdärolikajurisdiktionersrättsregleravseende minimikapital och värdeöverföringsregler först förklaras. Vidare kommer 3

10 sedanderättsligagrundernaföransvarsgenombrottbehandlasavseendeaktuella jurisdiktioner. Detta kommer följas av en empirisk och komparativ studie i antal beviljadeansvarsgenombrottinomdeolikarättsordningarna.dettaföljssedanav en analys av dels den teoretiska framställningen om borgenärsskyddsregler och ansvarsgenombrott,delsdärstatistiksomdetempiriskaochkomparativasegmentet kommer tillhandahålla. Slutligen kommer en slutsats sammanfatta framställningenochettsvarpåhuruvidakravpåminimikapitalochvärdeöverföringsregler de facto påverkar frekvensen av ansvarsgenombrott kommer förhoppningsvis kunnafastställas. 1.6 Avgränsning Dåframställningenfrämsttarsiktepådeväsentligaskillnadersomåterfinnsmellandetkontinentaleuropeiskaochdetangloamerikanskasystemetförborgenärsskyddsåtgärder kommer mycket information med grund i Common Law jurisdiktioneranvändas.förattgeenhelträttvisandebildavrättslägetbordedäravsamtligacommonlawjurisdiktioneranvändas.dettaarbeteärdockpågrundavframställningensomfattningbegränsattillattenbartbehandladestorajurisdiktionerna USA samt Storbritannien. Nya Zeelands lagstiftning kommer även behandlas då dennaoftaframställssomettlandstarktinflueradavdesenareamerikanskarättsreglernagällandeborgenärsskyddsamtidigtsomrättsordningenharsittursprung ibrittisklagstiftning. Med undantag från Storbritannien och i viss mån svensk rätt för jämförande och förklarande ändamål, kommer inte någon övrig europeisk rätt att användas, med vissegrättsliglagstiftningborträknad.ävenpågrundavframställningensomfattning samt den begränsade tillgängligheten kommer inte alltid förstahandskällor användas i framställningen, detta även på grund av författarens begränsade kunskaperinomdeaktuellarättsområdena.vidareanserförfattarenattdettakanvara berättigat då tyngdpunkten i framställningen kommer ligga på den komparativa ochempiriskastudienavantalansvarsgenombrottunderolikarättsreglerförborgenärsskyddochinteiolikarättsystemsspecifikaregleringaravaktuellarättsområdenunderolikatidsperioder.någradjupareanalyseränbehövligtförsyftetmed framställningen av olika rättsystemets utveckling av borgenärsskyddsregler över 1900 taletkommeralltsåinteföretas. 1.7 Källöversikt DåCommonLawoftainteharnågraförarbetenenligtsvensklagstiftningssystematik kommer istället lagtext, praxis och doktrin användas för framställningen. Undantagetärdefådelarsomkommerbehandlasvenskrättdärförarbetenkommer attanvändas.fördeinledandeochdeskriptivadelarnaavframställningenkommer främstprimärarättskälloriformavlagstiftningochpraxisanvändas.föräldrelagstiftningdäraktiebolagetsfunktionerochborgenärsskyddsreglerintevarlikakraftigtreglerade,kommerpraxisfåenstörrebetydelseförattfåenrättvisandebild avhurlagentillämpades.gällandecommonlawjurisdiktionernakommerpraxisfå enstörrebetydelseoavsettomdetgällernyareelleräldrerättdårättsordningen är sådan att praxis har ett större inflytande. Doktrin kommer även användas för förklarande ändamål. I den huvudsakliga delen av framställningen, vilken utgörs 4

11 avdenempiriskaochkomparativastudienavantaletansvarsgenombrott,kommer uteslutandepraxisfrånaktuellarättsystemanvändas. 5

12 2 Aktiekapitalet i Aktiebolag Engrundläggandefaktorförattaktiebolagsinstitutetskallfungeraärattaktieägare tillförbolagetkapitaliutbytemotaktieribolaget.iutbytemotdettillfördakapitaletfåraktieägarnarätttillutdelningfrånbolagetochmöjlighetattröstapåbolagsstämman. 7 Dettillfördakapitaletbrukarklassificerassomaktiekapital,enbunden postibolagetsbalansräkningochkansägasutgöraenformavborgenärsskydd. 8 Detharmedtidensgångutvecklatsolikametoderförsynsättetpåaktierochaktiekapital,dåolikarättsordningarharhaftolikasynpåhuruvidaaktiekapitaletfyller funktionensomborgenärsskydd.utanattredanblialltfördetaljeradkantvågenerellasynsättnämnas,delsdeteuropeiska,genomdetandrabolagsdirektivet,vilket är av åsikten att aktiekapitalet fyller funktionen som borgenärsskydd, 9 dels det amerikanska,genommbca,somanserattettaktiekapitelingerenfalsksäkerhet för borgenärer som istället bör tillförlita sig på andra former av skydd för sina fordringarjämtebolaget Olika former av aktier och dess inverkan på aktiekapitalet Innandeolikalagstiftningsregimerföraktiekapitalbeskrivsmåstenågotkortsägas om de olika system för att värdera aktier som förekommer då dessa har viss inverkanpåaktiekapitaletsregleringilag.iprincipkandetsägasattdetförekommertreolikaaktiesystem. Det första är aktier av par value sort, eller nominellt värde. Par value innebär i korthetattvarjeaktieharettförutbestämtnominelltvärdevilketaktieägarenmåstebetalaintillbolagetföratterhållaaktien. 11 Underförutsättningattaktiekapitaletförblirorörtärocksåvärdetpåaktiendetnominellabeloppet. 12 Delasaktiekapitaletmedaktiernasnominellavärdeerhållsantaletutgivnaaktier. 13 Denandramodellenäraccountableparvalue,ellerbokförtparivärde,vilketinnebärattaktiernasvärdebaseraspådetsammanlagdaaktiekapitaletdelatmedantaletutgivnaaktier,varpåaktievärdeterhålls. 14 Aktiernaharsåledesingetförutbestämtbelopputanbaserasiställetpåaktiekapitaletochantaletutgivnaaktier.Systemetharstoralikhetermedparvalueaktier,dådebådaärsammanbundnamed aktiekapitalet. Dettredjealternativetärnoparvalueaktiervilkaärheltfrikoppladfrånnågonkapitalfond som aktiekapital utan istället baseras på den del av bolaget som aktien 7Mayson,FrenchandRyan,CompanyLaw,s Andersson,Kapitalskyddetiaktiebolag,s.19. 9Ingressentillandrabolagsdirektivet,77/91/EEG. 10OfficialCommenttosection6.21,ingressen.MBCA Rickford,Reformingcapital,s Sandström,SvenskAktiebolagsrätt,s Sandström,SvenskAktiebolagsrätt,s Sandström,SvenskAktiebolagsrätt,s

13 representerar,d.v.s.bolagetsnettotillgångardelatpåantaletaktier. 15 Systemetinnebärävenattaktierkanutgesutanattbeaktaaktiernasnominellaellerbokförda parivärde, 16 vilketinnebärattnågotlägstavärdeförutgivnaaktierejexisterar. 17 I och med andra bolagsdirektivet är enbart par value alternativt accountable par valueaktiertillåtnaförpublikaaktiebolagregistreradeinomdeneuropeiskaunionen. 18 Då det innebär praktiska komplikationer att tillåta olika aktiesystem för publika och privata bolag inom samma rättsystem har en effekt blivit att samma regler gäller även för privata bolag inom de, i denna framställning, undersökta rättsordningarna Olika lagstiftningsregimer gällande aktiekapital Olika rättsordningar har löst frågan hur aktiekapital skall utformas, betalas och preciseraspåenradolikasätt.förattfåenrättvisandeöverblickochförattunderlättaförläsarenkommerdevanligastförekommandeochmestaktuellafördenna framställningkortbeskrivasnedan.detskallävennämnasattdetisinturkanförekomma även andra undergrupper, exempelvis huruvida det föreskrivna beloppettillfullomåstebetalasinelleromenbartenandelavbeloppetbehöverbetalas in. 20 Dettakommerdockintebehandlasidetalj.Detförekommerävenlagstiftning därdetärvalfrittvilketsystemsomanvänds Aktiekapital till bestämt belopp Ettaktiekapitaltillettbestämtbelopp,ettminimiaktiekapital,ärenlagstiftningsmetod som innebär att för att bedriva verksamhet under aktiebolagsform kräver etttillbeloppetbestämtaktiekapitalinbetalasavaktieägarnatillaktiebolaget.syftet med ett lagstadgat minimibelopp kan sägas utgöra av hänsynstagande en huvudsakligfaktor,attbolagetsborgenärerskallåtnjutaettskyddfördeförpliktelser bolagetingår. 21 Systematikenärbekantförpersonerinsattaisvenskbolagsrättdå detärdelegelataisverige. 22 Detkanävensägasattettkravpåettminimikapital även hindrar bolaget från att idka verksamhet som, ekonomiskt sett, är extremt riskfylld,dåeventuellaförlusterförstochfrämstkommerdrabbaaktieägarnasinbetaldakapitalbelopp Rickford,Reformingcapital,s Mayson,FrenchandRyan,CompanyLaw,s OfficialCommenttosection6.21,1.MBCA Andrabolagsdirektivet,77/91/EEG,Art.8(1). 19SeexempelvisMayson,FrenchandRyan,CompanyLaw,s.158.Medvidarehänvisningaromundersökningaravseendeatttillåtanoparvaluesystemförprivatabrittiskabolag. 20Andrabolagsdirektivet,77/91/EEG,Art.9ochArt.26kräverexempelvisatt25%avaktiekapitaletmåstevarainbetaltinnanverksamhetenfårpåbörjas. 21Prop.2004/05:85s212,Sandström,SvenskAktiebolagsrätt,s.24.,Rickford,Reformingcapital,s kap.5,1kap.14 ABL. 23EasterbrookandFischel,TheeconomicstructureofCorporateLaw,s.60. 7

14 Dennalagstiftningsmetodkanisinturdelasuppitvåolikaundergrupper,därden förstaärattettbestämtbeloppkrävsförbådeprivataochpublikabolagsamtden andrametodendäraktiekapitaltillbestämtbeloppenbartkrävsförpublikabolag. Denna metodik är teoretiskt möjlig att tillämpa med samtliga former av aktier, ävenomdetrentlogisktlämparsigbästiettsystemmedparvaluealternativtaccountable par value aktier. Att tillämpa denna systematik i kombination med no parvalueaktiermotsägersigsjälvtdåsjälvagrundenfördennaaktiesortärattaktiernas värde är frikopplat från eventuellt aktiekapital. Om aktiernas värde motsvararnågonformavkapitalfond,exempelvisaktiekapital,ärdeperdefinitioninte äktanoparvalueaktier Kapitalkrav utan bestämt belopp Detandraalternativetinomlagstiftningsmetodikavseendeaktiekapitalärattföreskrivaettkapitalkravförbolaget,dockutannågotbestämtbeloppfastställs.Denna systematikvargällanderättisverigeframtill1895dåettkravpåminimiaktiekapitalinfördesilagstiftningen. 25 Dettavar,ochärdelvisfortfarande,dengrundläggande inställningen för aktiebolag inom den brittiska rätten. 26 Den brittiska lagstiftningen har i sin tur legat till grund för de lagstiftingsregimer som föll under Commonwealthvarpådennainställningkanåterfinnasimångalagstiftingsregimer somheltellerdelvisärbaseradepåcommonlaw.denbrittiskarättenisigärnumerabundenavdetandrabolagsdirektivetvilketresulterarikapitalkravutanbestämtbeloppenbartgällerförprivatabolag. Skillnadenmellandennametodföraktiekapitaljämförtmeddenbeskrivenunder kan sägas vara att bolaget själv får avgöra vilket aktiekapital som erfordras förverksamheten.huruvidadettainnebärettsämreskyddförbolagetsborgenärer lämnasförstundenosagt.dethardockidoktrinenpåpekatsattdetrimligtvisförekommerenökadriskbenägenhetfrånaktieägarnassidavidettlägrekravpåaktiekapitaletsbelopp. 27 Systematikeninnebärattbolagetharettaktiekapital,tillav lagstiftningobestämtbelopp,somisinturkandelasupppåantaletaktieribolaget, vilketinnebärattmetodikenanvändersigavparvaluealternativtaccountablepar valueaktier Inget kapitalkrav Etttredjealternativförattreglerakapitaletiaktiebolagärattinteförskrivanågot krav på aktiekapital överhuvudtaget. Den teoretiska grunden för detta är att det lagstadgadekapitalsomerfordrasinomvissalagstiftningsregimerintefyllernågon egentlig funktion som skydd för bolagets borgenärer, 28 då kapitalkravet ofta är mycketlägreändefaktiskaförpliktelserettbolagharåtagitsiggenomsindagliga 24Rickford,Reformingcapital,s BergströmochSamuelsson,Aktiebolagetsgrundproblem,s GowerandDavies,PrinciplesofmodernCompanyLaw,s Bergström och Samuelsson, Aktiebolagets grundproblem, s. 199, Easterbrook and Fischel, The economicstructureofcorporatelaw,s Andersson,KapitalskyddetiAktiebolag,s.20. 8

15 drift. 29 Modellenfåransesutgöraettrelativtmoderntsynsättpåaktiekapitaloch blevaktuellideundersöktajurisdiktionernagenominförandetavmbca Metodeninnebärattnågotegentligtaktiekapitalisedvanligforminteförekommer ibolaget,iställetskallbolagetsborgenärerförlitasigpåandrasäkerheterförbolagetsförpliktelser,exempelvisförstärktareglerförvärdeöverföringar 31 ochkreditupplysningar. 32 Dennaformavlagstiftninginnebärattenbartnoparvalueaktier kananvändsdåaktiernasvärdebaseraspåbolagetstillgångariställetföraktiekapitaletsomdeovannämndaalternativenbaseraspå. 2.3 Olika staters lagstiftning gällande minimikapital För att få en bättre bild och anknyta till föregående avdelning av detta kapitel kommerfig.1användasförattbeskrivasammanbandetinedanståendeframställning. Ak$ekapitalbestämt belopppublikaoch privatabolag Ak$ekapitalbestämt beloppenbartpublika bolag Ak$ekapitalutan bestämtbelopp Ingetkravpå ak$ekapital Sverige Storbritannien(e:er andra bolagsdirek$vet) Storbritannien(innan andra bolagsdirek$vet) MBCAinnan1980 NyaZeelandunder CompaniesAct1955 Delaware NewYork MBCAe:er1980 NyaZeelandunder CompaniesAct1993 Kalifornien Fig.1 Olikastaterslagstiftninggällandeminimikapital Sverige Enligt bestämmelserna i svenska Aktiebolagslagen (2005:551) (ABL) skall ett svenskaktiebolaghaettaktiekapitalomminst100000sekförettprivataktiebolagsamt500000sekförettpubliktbolag. 33 Dettakravharsingrundiattdetenligtlagstiftarenharansettsnödvändigtmednågonformavkapitalskyddförexempelvisborgenärersskydd. 34 Vidareenligtpropositionenskallminimikapitaletansesbildaenbalansmellandetickeexisterandepersonligabetalningsansvaretför aktieägareochettskyddförbolagetsborgenärer.dettaärettsynsättsomävenkan återfinnasiingressentillandrabolagsdirektivetdärdetklarläggasatt Förattaktieägarnaochborgenärernaskallkunnagaranterasettminimumavlikvärdigtskydd är det särskilt viktigt att samordna de nationella bestämmelserna om att bilda ett 29Rickford,Reformingcapital,s OfficialCommenttosection6.21,ingressen.MBCA OfficialCommenttosection6.21.Ingressen(2),MBCA Andersson,KapitalskyddetiAktiebolag,s kap.5 respektive1kap.14 ABL. 34Prop.2004/05:85s212. 9

16 aktiebolagsamtomattbevara,ökaochsättaneddesskapital.värtattnoteraäratt andra bolagsdirektivet endast är tillämpningsbar på publika aktiebolag, vilket framgåravart.1inämndadirektiv.detaktiekapitalsomenligtandrabolagsdirektivet erfordras för att bedriva ett publikt aktiebolag skall motsvara Euro enligtart.6.1.sverigekravpå500000seköverstigeralltsådetidirektivetangivna minimikapitalet med nästan 100 %. Kravet på aktiekapital inom den svenska gällande lagstiftningen överrensstämmer även med den äldre aktiebolagslagen (1975:1385)dåsammarekvisituppställdesilagens1kap.3 2st Storbritannien Då Storbritannien även är medlem i EU gäller därav det andra bolagsdirektivet ävenpådennalagstiftning.traditionelltsettinombrittisklagstiftningkrävsinget aktiekapitalförattbedrivaverksamhetiettlimitedcompany(ltd.), 35 vilketmotsvarardensvenskaaktiebolagsformen.däremotpågrundavandrabolagsdirektivetföreskrivsettminimikapitalom50000pundellermotsvarandesummaieuro enligtcompaniesact2006sec.763(1)(a b))förattetttradingcertificateskallutgestillpublikabolagenligtsec.761(1).undersec.762ställsenradkriteriumupp förattnämndacertfikatskallutges,däriblandminimikapitalavnämndomfattning. KravetpåminimikapitalöverensstämmerävenmeddenäldreCompaniesAct1985 genomdesssec.118. Med detta sagt måste det faktum att det andra bolagsdirektivet redan 1985 var i kraftvarpåettdyliktkravvarnödvändigtidenbrittiskalagstiftningen.förjämförandeändamålharävencompaniesact1948tagitsibeaktande.enligtcompanies Act1948föreskrivsdylikaregler,någramarkantaskillnaderkandockåterfinnas. Enligtsec.1(1)måsteettbolaghasjuellerflerdelägare,alternativttvåellerfler förprivatabolag.vidareenligtsec.2(4)(a)måsteaktiekapitaletbestämmassamt delasupppåaktieriettförutbestämtantal.denstörstaskillnadenmellancompaniesact2006ochcompaniesact1948ärpåverkanfråndetandrabolagsdirektivet angåendepublikabolag.begreppetfannsinteinombrittisklagstiftningvilketåterspeglasicompaniesact1948vilkenenbartharåtskillnadenmellanettprivatbolagochettvanligtbolag.någotminimikapitalföreskrivsinteförnågotavbolagen inomcompaniesact1948menilikhetmedvadsomovannämntskrävdesettaktiekapitalvilketisinturdelasutpåantaletaktier.någonnedrebeloppsgränssattesdockejut. Vidare,ettbrittisktlimitedcompanykanbegränsaaktieägaresansvarantingengenomsharesellergenomguarantee,såvidadettaärinskrivetibolagetsbolagsordning(constitution)enligtsec.3(1)CompaniesAct2006.Vidareföreskrivsdetisec. 3 (2) att limited by shares innebär att aktieägarens ansvar är begränsat till den summansommotsvararaktiernasnominellavärdealternativtdensummanaktieägarenåtagitsigatttecknaaktierför. Däremotmåstenågonformavaktiekapitalfinnasförattdetskallräknassomlimitedbysharesdåvarjeaktiemåstehaettmonetärtvärdeenligtsec.542.Iprincip innebärdettaattdetintefinnsnågonnedregränsföraktiekapitalet,iettbrittiskt privataktiebolag,underförutsättningattdetmotsvararnågotmonetärtvärde.det 35GowerandDavies,PrinciplesofmodernCompanyLaw,s

17 andra alternativet är att limited by guarantee varpå de personer som står bakom bolaget garanterar att erlägga upp till ett i bolagsordningen förutbestämt belopp viddefallenattbolagetskullelikvideras. 36 Garantinisigharvissaformkravsom måsteuppfyllasenligtsec.11.insolvencyact USA Minimikapital enligt MBCA Inom den Amerikanska associationsrätten är rättsläget mer komplext än ovan nämndadåvarjedelstatmerellermindreharenegenlagstiftninggällandeföraktiebolag(corporations).dethardocksedan funnitsenmodelbusinesscorporation Act (MBCA) utgiven av Committee on Corporate Laws of the Section of BusinesslawvilketärenarbetsgruppiassociationmedtheAmericanBarAssociation.Dettadokumentärenmodellagstiftningförbolagdäriaktieägareharettbegränsat ansvar. Modellakten tillämpas för närvarande av sammanlagt 33 delstater. 38 MBCAföreskriverinteattnågotminimikapitalerfordrasförattverksamhet underlimitedliabilityskallkunnabedrivas. 39 Däremotkannämnasattdetansvarsomdirectorshariochmed 8.30(a)attagerautifrånbolagetsbästaintressekaninnebäraattettbolagkanerfordraettminimikapitalberoendepåverksamhetensartochomfång. 40 I 2.02(a)(2)ställsettav fyra obligatoriska krav för incorporation upp, att antalet aktier bolaget kan utge måste anges. Inget av de övriga kraven i 2.02(a) nämner något minimikapital. Dettastyrksvidareavdetfaktumatt 20.2(b)(2)(iv)klarläggerattparvaluefår användas(ordalydelseni 2.02(b) maysetforth.innebördenblirattparvalue fåranvändasmenäringennödvändighet,vilketrimligtvisinnebärattnoparvalue är att anse som standard, vilket även nämns i den officiella kommentaren till MBCA. 41 Deviduppstartensutgivnaaktiermåstedelsgerätttillkvarvarandetillgångarvidenlikvidation,delsrösträttvidbolagsstämman 60.1(b)(1 2).Dessa aktierkandockvaraavsammaaktieslag 6.01(b)(2)Vidaregesenmöjlighetför bolagetatthållaaktieägarepersonligtansvarigaupptilleniarticlesofincorporationangivensummai 2.02(b)(2)(v)vilketmotsvarardennämndabrittiskabolagsformenlimitedbyguarantee.DäremotharföregåendeMBCAföreskrivitettmi 36Ettbrittisktbolaglimitedbyguaranteemåstevidsittregistreringsförfarandebifogaett statementofguaranteeenligtsec.9(4)(b)ukcompaniesact2006därgarantinförsäkrasav personernabakombolaget. 37MBCArevised1969,s.iii. 38 Alabama, Arizona, Arkansas, Connecticut, Florida, Georgia, Hawaii, Idaho, Indiana, Iowa, Kentucky, Maine, Massachusetts, Mississippi, Montana, Nebraska, New Hampshire, North Carolina, Orgon,RhodeIsland,SouthCarolina,Tennessee,Utah,Vermont,Virginia,Washington,WestVirginia,Wisconsin,andWyomingtillämpar3rdeditionavMBCAmedanAlaska,theDistrictofColumbia,NewMexicoandSouthDakotatillämpar1969årsMBCA. 39OfficialCommenttosection6.21.(1)ofMBCA Rickford,ReformingCapital,s OfficialCommenttosection6.21,ingressen.MBCA

18 nimikapital men detta avskaffades då det ansågs ge ett vagt och fiktivt skydd för bolagetsborgenärer Minimikapital enligt New York Business Corporations Law Avseende Bolagslagstiftningen i New York regleras detta av New York Business CorporationsLaw.Lagstiftningentillåterbådeparochnoparvalueaktier. 43 Avseende vederlaget för aktier kan detta utgöras av både monetära värden samt av tjänster. 44 Par value aktier måste dock motsvara det nominella värdet av aktierna. 45 Noparvalueaktiersvederlagbestämsavstyrelsenomintebolagsordningen säger annat. 46 Avseende bolagets aktiekapital skall detta utgöras av det vederlag som utgetts för par value aktier, upp till gränsen för vad sammanlagda par value aktiersvärde. 47 Förnoparvalueaktierskallhelavederlagetföraktiernautgöraaktiekapital,medvissaundantag. 48 Eftersomdethärfinnsenvalmöjlighetatthapar valuealternativtnoparvalueaktierfinnsvissaregleromminimikapital,dockkan vederlaget för aktier utgöras av tjänster och vidare, eftersom no par value aktier godkännsfinnsdetingetkravpånågotlägstakapital,däremotförekommerettaktiekapital Minimikapital enligt California General Corporations Law Under delstaten Kaliforniens lagstiftning, förekommer rättsregler som även dem skiljersigfrånmbca.californiageneralcorporationslawärdengällandelagstiftningen på området. Enbart aktier med no par value godkännes enligt denna lagstiftning, dock måste utgivna aktier motsvaras av någon form av vederlag, vilket detärupptillboardofdirectorsattvärdesättaochgodkänna. 49 Vederlagetföraktierkanvaraiformavt.ex.tjänster. 50 VidareerfordrasingetaktiekapitalförattbedrivaaktiebolagsverksamhetiKalifornien Minimikapital enligt Delaware Corporations Law I delstaten Delaware, där majoriteten av de börsnoterade bolagen i USA är registrerade 52 förekommerandrarättsreglerändeovannämnda.iställettillämpasdelawarecorporationslaw.inomdennalagfinnsmöjlighetföraktiebolagatttillämpaantingennoparvalueellerparvalueshares. 53 Avseendevederlagetföraktierna 42OfficialCommenttosection6.21,ingressen.MBCA NewYorkBusinessCorporationsLaw 402(4). 44ibid 504(a). 45ibid 504(c). 46ibid 504(d). 47ibid 506(a). 48ibid 506(b). 49Sec.409(1)CaliforniaGeneralCorporationsLaw. 50Sec.409(1)ibid. 51RickfordJ,Reformingcapital,s Andersson,Omvinstutdelningfrånaktiebolag,s Sec.151(a)DelawareCorporationsLaw. 12

19 ärdetupptillstyrelsen(boardofdirectors)attavgöra,dockejunderparvalueom bolagetväljerattutgedennatypavaktier. 54 Förnoparvalueaktiermåstevederlag utges,mendetärheltupptillstyrelsenattbestämmatillvilketvärde. 55 Detsammanlagdavärdetavsamtligaparvalueaktierochvederlagetförnoparvalueaktier ärbolagetscapitalochfårejdelasut. 56 Deterfordrasalltsånågonformavaktiekapitaleftersomconsideration(vederlag)måsteutges,mennågonminstasummaangesej Nya Zeeland Den nyzeeländska lagstiftningen som reglerar rättsområdet är Companies Act 1993.Lagen,somärstarktinflueradavMBCA,pådeförframställningenaktuella områdena,föreskriverattförattettlimitedcompanyskallkunnabildasattrekvisitenisec.10uppfylles.avintresseärsec.10(b c)somklarläggerattettbolagmåstehaenellerfleraaktiersamtenellerfleraaktieägarevilkaharantingenlimited ellerunlimitedliabilityförbolagetsförpliktelser.vidareisec.46aframgårdetatt aktieägare vid registreringsförfarandet ej behöver erlägga någon consideration (vederlag) som motprestation för aktier i bolaget, såtillvida det ej uttryckligen framgåravbolagetsconstitution(bolagsordning)elleriettpre incorporationcontract. 57 Vidareframgårdetavsec.46attconsiderationförutgivnaaktier,ienbredare mening än bara vid registreringsförfarandet, kan utgöras av alla former av vederlagsåtillvidadetkanmotsvarasavnågotmonetärtvärde.ytterligarelikheter meddetangloamerikanskarättsystemetåterfinnsisec.38därdetframgårattaktierejfårhavarkenettnominelltellerparvaluevärde.enmotsatsvistolkningav dennabestämmelsegerförhandenattenbartnoparvalueaktiertillåtsinomdet Nyzeeländskarättsystemet.Någotaktiekapitalvidbolagetsuppstartandeellersenare dagliga drift erfordras inte enligt Companies Act Någon åtskillnad mellanpublikaochprivataaktiebolaggörsintehellericompaniesact1993. IrelationtilldentidigareCompaniesAct1955kannågraväsentligaskillnaderavseendeminimikapitalurskiljas.DentidigareCompanyActföljeriställetenbrittisk modelldäraktiekapitaletmåstedefinierastillsummansamtidigtsomaktiekapitaletmåstedelasuppiaktiertillett,innanregistreringen,förutbestämtantal. 59 Det varalltsåidentidigarecompaniesactintemöjligtatthaaktierutanconsideration frånaktieägare,vilketgerförhandenattettminimikapitalliktdetenligtdetbrittiskasystemeterfordrades,d.v.s.attminimikapitalintevarbestämttillnågonspecifiksummamenpågrundavrättsreglernakrävdesnågonformavkapitaltillfördes,utdelatöveraktiernasomutgavsavbolagetvidinkorporation.vidaregörsen åtskillnadmellanprivataochsedvanligalimitedliabilitybolag.skillnadenkansäga utgörasavhurmångaaktieägaresomstårbakombolaget,därettprivatbolaginte 54Sec.153(a)ibid. 55Sec.153(b)ibid. 56Rickford,Reformingcapital,s sec NZCompaniesAct1993fördefinitionochinnebördav Pre incorporation contracts. 58Walkeretal,CompanylawinNewZealand,s Sec. 14 (4) (a) NZ Company Act

20 fårhamerän25aktieägare 60 medanettsedvanligtlimitedliabilitybolagmåsteha minstsjuaktieägare,meningenövregränspåantalet. 61 Sammanfattningsviskan sägasattcompaniesact1955vartungtinflueradavdenbrittiskacompaniesact 1948avseendeaktiekapital. 2.4 Sammanfattning SammanfattningsviskandetsägasattdetsvenskasystemetavseendeettlagstadgatminimikapitalejgenerelltåterfinnsinomCommonLawjurisdiktioner.Detgår dockattåterfinnaenväsentligskillnadmellanstorbritannienslagstiftningpåområdet och övriga Common Law jurisdiktioner, detta beroende på Storbritanniens medlemskapieuochdärmeddetgällandeandrabolagsdirektivetsomdelskräver minimikapital för publika bolag, dels endast tillåter aktie och aktiekapitalsystem som de facto innebär att någon form av aktiekapital kommer att finnas i bolaget. ResultatetharblivitattsammabestämmelsergällerävenförprivatabolagiStorbritannien. Samtidigt har USA, genom MBCA och Kalifornien, samt Nya Zeeland gått över till ett system där aktierna i princip är frikopplade från aktiekapitalet, utaniställetbaseraspåföretagetsnettotillgångar, 62 vilketöppnaruppförenmöjlighetattdrivaettaktiebolagutannågotaktiekapital.givetviskommerdetändock oftaförekommanågonformavaktiekapitalirealiteten,ävenomdetperdefinition inte kommer kallas eller bokföras som aktiekapital, då många bolag har ett kapitalbehov,samtidigtsomunderkapitaliseringavbolagetkanledatillpersonligtansvarförstyrelse,verkställandedirektörsamtaktieägarevilketkommerredogöras för nedan under kapitlet angående ansvarsgenombrott. Faktum kvarstår dock att någotkravpåaktiekapitalejförekommerundernämndalagstiftningsregimeroch iställetharlagstiftarenansettattbolagetsborgenärerkanåtnjutaettbättreskydd genomandrametoderänaktiekapital. 60 Sec. 353 NZ Company Act Sec. 13(1) NZ Company Act Rickford, Reforming capital, s

21 3 Värdeöverföringsregler i Aktiebolag Utflödeavkapitalfrånbolagettillaktieägarebrukarbenämnasvärdeöverföringar och innefattar en rad olika transaktioner. 63 Dessa överföringar av kapital eller egendom från bolaget till aktieägare kan leda till komplikationer varpå samtliga rättsordningar har någon form av reglering under vilka förutsättningar dylika transaktionerfårföretas.dessareglerutgörsendelavskyddettillförmånförborgenärerna,somärangelägnaomattbolagetintetömspåtillgångar. 64 Enannandel av borgenärsskyddsreglerna är aktiekapital som har redogjorts för i föregående kapitel. 3.1 Lagstiftningsregimer gällande distributionsregler Förattlättareförstådeolikarättsordningarnaslagstiftningpådetaktuellaområdet kommer först en kategorisering av olika modeller för värdeöverföringsregler redogörasför.meddettasagtbörläsarenvaraobservantpåattmångarättsordningar använder kombinationer eller modifierade versioner av nedan nämnda modeller.vidarebördetävenobserverasattnedanbeskrivnamodellerfrämsttar siktepåutdelningar,vilketisigenbartutgörendelavvärdeöverföringsbegreppet. Inom vissa lagstiftningsregimer används samma regler vid samtliga värdeöverföringarmedanandraharolikareglerfördespecifikatransaktionerna Balance sheet surplus test Balancesheetsurplustest 65 innebärattvärdetpåbolagetstillgångarmåste,efter transaktionen,varastörreänbolagetsaktiekapitalochskulder. 66 Utgångspunkten förbolagetsskulderochtillgångarärbalansräkningensomdensenastfastställdes. Modellen,isinrenasteform,innefattarinteövrigtegetkapitalförutomaktiekapitalet,vilketinnebärattexempelvisreservochuppskrivningsfondkananvändasför vinstutdelning. 67 Dekravandrabolagsdirektivetställerpåutdelningsbartbeloppi Art.15(1)(a)ärsnarlikaochharidoktrinenbenämntsbalancesheettest 68 ochinnebärattutdelningejfårskeomdenskulleinkräktapåaktiekapitaletellerdereserversomenligtlagejfårdelasut Earned surplus test Modellerförutdelningsbartbeloppsombyggerpåearnedsurplustestinnebäratt enbartvinst,medackumuleradvinstinkluderad,sombolagetharerhållitkandelas ut. 69 Testetexkluderarperautomatikutdelningavaktiekapitaletellerannatkapi 63TerminologinanvändsiABL.Transaktionersominnefattasibegreppetframgåri17kap.1. 64Andersson,Kapitalskyddetiaktiebolag,s Metodenkallasävenför Barenetassetstest,seRickfordJ,Reformingcapital,s Andersson,Vinstutdelningfrånaktiebolag,s Andersson,Vinstutdelningfrånaktiebolag,s Rickford,Reformingcapital,s Andersson,Vinstutdelningfrånaktiebolag,s

22 talsomhärrörfrånaktieägarnadådessaintekanansessomintjänandeavbolagets verksamhet. 70 DetandratestetförutdelningarsomuppställsiandrabolagsdirektivetgenomArt.15(1)(c)stipulerarattdetutdelningsbarabeloppetejfåröverstiga vinstenfrånsenasteräkenskapsår,medtilläggförbalanseradvinstocheventuella reserversomenligtlagfåranvändasförändamålet,medbalanseradförlustochbeloppsomavsattstillreserveravdraget.modellenharidoktrinkallatsettmodifierat earned surplus test. 71 Modifieringen kan säga utgöras av det är upp till medlemsstaternaattfattabeslutomreserverfåranvändastillutdelningenellerej.det skall dock observeras att Art. 15(1) (c) enbart fastställer det utdelningsbara beloppetsstorlekmedanart.15(1)(a)fastställerhuruvidautdelningdefactofåräga rum genom ett balance sheet test. Huruvida det innebär något praktisk skillnad lämnasosagt,menpåettteoretisktplanärdetentvåstegsbedömning. Envariantavearnedsurplustestetärettcurrentearningstestsominnebärattutdelningenbartfåskeurnettovinstenförräkenskapsåretalternativtävenettföregåendeårinkluderat Insolvency test Ettinsolvenstestförattavgörahuruvidautdelningfårägaruminnebärattnågon utdelningejfårägarumombolagetärellerkommereftertransaktionenbliinsolvent,d.v.s.ejkanfullföljasinaekonomiskaåtaganden. 73 Ettrenodlatinsolvencytest görsitvåsteg,därdetförstaärattbolagetdirekteftertransaktionenskallvarakapabeltattbetalasinaskulderochdetandrastegetinnebärattbolagetskall,efter transaktionenhatillräckligtmedresurserförattmötasinaekonomiskaåtaganden åtföljande räkenskapsår. 74 Insolvency testet kan bland annat återfinnas i 6.40(c)(1 2)MBCA2005.Mångarättsregimertillämparnågondelavinsolvenstestet,närmarebestämtdetandrasteget,indirektgenomattutdelningejfårinkräkta påaktiekapitaletellerbolagetsskulder,vilketisinturärhuvuddrageniettbalance sheetsurplustestsombeskrivitsunder Rickford,Reformingcapital,s Rickford,Reformingcapital,s Andersson,Vinstutdelningfrånaktiebolag,s Andersson,Vinstutdelningfrånaktiebolag,s Rickford,Reformingcapital,s Andersson,Vinstutdelningfrånaktiebolag,s

23 3.2 Olika staters lagstiftning gällande värdeöverföringar För att anknyta till föregående avdelning av detta kapitel samt ge en klarare helhetsbild av situationen kommer Fig. 2 illustrera hur de stater som redogörs för nedantillämparnyssnämndamodeller. Sverige Storbritannien (Publika) USA(MBCA) USA (NewYork) Balancesheet test Försik$ghetsprincipen Balancesheet test Earned surplustest Insolvency test(2steps) Insolvency test(1ststep) Balancesheet surplustest NyaZeeland Storbritannien (Privata) USA(Kalifornien) USA(Delaware) Insolvencytest (2steps) Fig.2 Olikastatersmodellerförvärdeöverföringar Sverige Earnedsurplus test Insolvencytest (1ststep) Earnedsurplus testor; Modified balancesheet test Balancesheet surplustestor; Current earningstest Värdeöverföringar definieras inom den svenska rätten i 17 kap. 1 ABL genom fyrapunkter.begreppetomfattarvinstutdelning,förvärvavegnaaktier,minskning avaktiekapitaletellerreservfondföråterbetalningtillaktieägareochövrigahändelsersomminskaraktiebolagetsförmögenhetochsominteharenrenaffärsmässigkaraktär.desvenskareglernatäckermedandraorddeflestautflödenavtillgångarfrånaktiebolagettillaktieägarna.denfjärdepunkteni17kap.1 ABLomfattardetsomvanligtvisbenämnsförtäcktvinstutdelning 76 ochkansägasutgöra utflödenfrånbolagetsomärinkluderadeienaffärshändelse,t.ex.ettavtalmellan bolagetochaktieägaresomharinslagavgåvaochomfattarenradtransaktioner. 77 DenbeloppsgränsförvärdeöverföringarsomuppställtsiABLärattvärdeöverföringarintefårinkräktapåbolagetsbundnakapital,baseratpådensenastfastställda balansräkningen, 78 ett så kallat balance sheet test. Vidare måste värdeöverfö 76 Andersson, Kapitalskyddet i aktiebolag, s Sandström, Svensk aktiebolagsrätt s kap. 3 1 st ABL. 17

24 ringenvaraförsvarligurkapitalbehovssynpunktförbolaget,vilketärberoendeav bl.a.bolagetsverksamhet. 79 DensistnämndarättsregelnärvadsominomSverige benämnsförsiktighetsprincipen. 80 Gällanderegelrättautdelningarstipulerarlagen attsådanabeslutskallfattasavbolagsstämman 81 ochfårejöverskridadetbelopp som styrelsen har rekommenderat, med undantag för fall då det finns skyldighet till högre utdelning enligt bolagsordning eller då minoritet yrkar på utdelning. 82 Avseendeåterköpavaktierochminskningavaktiekapitaletfinnssärskildaregler beskrivnaikap.19respektivekap.20abl Storbritannien Värdeöverföringar från ett bolag till dess ägare(distributions) sker vanligtvis genomutdelning(dividends)menkanävenbliaktuelltiandrafall,exempelvisnärett bolag likvideras. Inom Companies Act 2006 föreskrivs det att värdeöverföringar enbartfåskefrånvinstenbolagethargjort. 83 Vidaredefinierasvinstensombolagets ackumulerade realiserade vinst, såtillvida den inte under föregående år har använts till utdelningar eller ökning av aktiekapitalet, minus ackumulerade realiseradeförlustersåtillvidadettaintetidigareårhartäcktsgenomnedsättningeller rekonstruktionavaktiekapitalet. 84 Attdefinierarealiseradvinstochförlustärområdensomhar,genomsec.853(4)CompaniesAct2006,överlåtitstilldegällande redovisningsprincipersomföreligger.vidaregällandeprivatabolagkanutdelning ej ske från aktiekapitalet, då sec. 830(1) kräver att utdelning enbart sker från vinst. 85 Dennabestämmelseutgörettsåkallatearnedsurplustest. Sammareglergällerenligtnämndabestämmelserävenförpublikabolag,dockhar dessa ytterligare restriktioner då det i sec. 831 klarläggs att utdelning ej får överstiganettotillgångarnaminussummanavcalledupsharecapital 86 ochbundna poster i balansräkningen. Innebörden blir att publika brittiska bolag måste dels klaraettearnedsurplustest,somgällerförsamtligabrittiskaaktiebolag,samtett balancesheettestförattfåföretautdelning.dylikareglergälldeävenundercompanies Act Värt att nämna är att de svenska transaktionerna förvärv av egnaaktiersamtminskningavaktiekapitaletejbedömsundersammarättsregler 7917kap.3 2stABL. 80Andersson,Kapitalskyddetiaktiebolag,s Kap.18 11stABL. 82Kap.18 12stABL. 83Sec.830(1)UKCompaniesAct Sec.830(2)UKCompaniesAct Andersson,Omvärdeöverföringarfrånaktiebolag,s Begreppetåsyftarkapitaletdefactotillförtbolagetpluskapitalsomaktieägareärskyldigatt erlägga,sec.547ukcompaniesact Sec.263(1)och(3)UKCompaniesAct1985samtextrarestriktionerförpublikabolagisec.264 (1). 18