DISCIPLINNÄMNDEN VID BESLUT 2010-12-15 NASDAQ OMX STOCKHOLM 2010:5

1 DISCIPLINNÄMNDEN VID BESLUT 2010-12-15 NASDAQ OMX STOCKHOLM 2010:5 NASDAQ OMX Stockholm AB Diamyd Medical AB Fråga om överträdelse av noteringsavtal Aktierna i Diamyd Medical AB ( Diamyd ) är upptagna till handel på NASDAQ OMX Stockholm AB ( Börsen ). Diamyd har undertecknat en förbindelse att följa Börsens vid var tid gällande Regelverk. Börsen har i ansökan med underbilagor av den 5 november 2010 hemställt att disciplinnämnden med hänvisning till avsnitt 5 i Regelverket skall meddela beslut om disciplinåtgärd och fastställa ett skäligt vitesbelopp beträffande Diamyd. Bolaget har enligt Börsens mening vid fyra tillfällen under de senaste dryga två åren brutit mot Regelverket. I de tre tidigare ärendena har Börsen beslutat att inte föra ärendena vidare till Börsens disciplinnämnd men förbehållit sig rätten att göra en annan bedömning om Bolaget på nytt skulle komma att bryta mot Regelverket. Beträffande det första ärendet har Börsen uppgett följande. Ärendet avser ett offentliggörande den 7 juni 2008 till en extern part av resultat av en studie utan att

2 Diamyd offentliggjorde detta genom pressmeddelande eller säkerställde att informationen behandlades konfidentiellt av mottagaren. Beträffande det andra ärendet har Börsen anfört följande. Ärendet avser informationsgivning vid Avanza Bank och Redeyes börsdag den 26 november 2009 där Diamyds VD, Elisabeth Lindner, citerades enligt följande på SIX News kort efter ett framträdande på den aktuella börsdagen: Bioteknikföretaget Diamyd Medical befinner sig i ett slutskede kring vissa partnerdiskussioner om Diamyd för behandling av typ-1 diabetes. Det säger Diamyd Medicals VD Elisabeth Lindner i samband med sin presentation vid Avanza Bank och Redeyes börsdag.. Diamyd hade inte offentliggjort informationen i enlighet med Regelverket och Börsen noterade en inte oväsentlig påverkan på kursen för Diamyds aktie samt ökade handelvolymer från den 25 november 2009 och därefter. Börsen kunde konstatera att viss information om partnerskapsdiskussioner hade lämnats av Diamyd men någon hänvisning till någon specifik, konkret diskussion hade emellertid inte förekommit. Tidigare given informationen hade snarare indikerat att det inte hade pågått någon konkret diskussion utan en process att hitta en industriell partner (delårsrapport Q4 den 23 oktober 2009). Lindners uttalande på börsdagen, att Diamyd befann sig i slutskedet i partnerskapsdiskussioner, var således ny information. Det kunde konstateras att informationen också hade en kurspåverkande effekt vilket framgick av den kursstegring som inleddes i direkt anslutning till att den aktuella informationen publicerades på SIX kl 09.33 samma dag. Det pressmeddelande, som på Börsens uppmaning offentliggjordes först den 2 december 2009, innehöll inte information som på ett tillfredsställande sätt överensstämde med den information som lämnats på den aktuella börsdagen. Vad gäller det tredje ärendet har Börsen uppgett följande. Det avsåg informationsgivning vid en VD-intervju den 17 maj 2010. Börsens avdelning för handelsövervakning uppmärksammade den 17 maj 2010 att kursen i Diamyds aktie föll med ca 10 procent över dagen och med ca 13 procent som mest. Kursfallet kopplades samman med en VD-intervju på Redeye.se med bolagets VD Elisabeth Lindner som låg till grund för en artikel på DI.se samma dag. Börsens

3 bolagsövervakning kontaktade samma dag Diamyd per telefon för att undersöka huruvida det fanns någon annan information som kunde förklara kursrörelsen. Sådan information saknades enligt Diamyd som dessutom uppgav att den information som lämnats i den aktuella VD-intervjun redan tidigare var offentliggjord. Bolaget ombads därför att skyndsamt till Börsen inkomma med underlag som visade att så var fallet. Diamyd kom dagen därpå, den 18 maj 2010, in med en sammanställning över bolagets kommunikation kring bolagets avtalsförhandlingar. Bolaget framhöll i samband med detta att intervjun hade givits en missvisande rubrik som bolaget inte hade fått möjlighet att godkänna. Börsen kontaktade Elisabeth Lindner den 21 maj 2010 per telefon efter att ha tagit del av sammanställningen för att framföra att Börsen inte delade Diamyds uppfattning att den information om avtalsförhandlingarna som lämnats i intervjun, och som sannolikt orsakat kursrörelsen, var offentliggjord sedan tidigare och att uppgifterna i den aktuella intervjun såsom [f]örutom att slutföra det pågående fas III-programmet är det bolagets högsta prioritet att sluta ett optimalt samarbetsavtal med en lämplig partner så snart som möjligt. Vi siktar på ett avtal redan i år, men når vi inte avtalsvillkor som motsvarar vad vi tycker projektet är värt så väntar vi hellre till fas III-resultaten är tillgängliga än säljer ut för billigt gav helt andra signaler än den information som tidigare hade offentliggjorts kring status i avtalsförhandlingarna, nämligen att man befann sig i ett slutskede. Lindner uppgav vid samtalet att det var fråga om en olycklig formulering och att Diamyd var i ett väldigt slutskede. Diamyd uppmanades av Börsen att offentliggöra ett pressmeddelande innehållande den information som lämnades i VD-intervjun. Trots Börsens uppmaning offentliggjordes inget pressmeddelande. Den 22 juni 2010, före börsens öppning, offentliggjorde Bolaget att det hade tecknat avtal med Ortho-McNeil-Janssen Pharmaceuticals, Inc., ett företag inom Johnson & Johnson, om att utveckla och kommersialisera diabetesvaccinet Diamyd (bilaga 9 och 10). Nyheten medförde att kursen för Bolagets aktie steg med ca 28 procent den dagen. Beträffande det fjärde ärendet har Börsen anfört följande. På morgonen den 13 september 2010 publicerade Diamyd ett pressmeddelande i vilket Bolaget presenterade en rapport om lovande säkerhetsdata från en fas I-studie där produkten NP2 testats som potentiell behandling vid kronisk smärta. I pressmeddelandet uttalade sig Bolagets VD Elisabeth Lindner positivt om resultatet av studien. Sent på

4 eftermiddagen samma dag kontaktade Lindner Börsens bolagsövervakning och meddelade att Bloomberg News i en artikel, publicerad kl. 13.42, citerat henne felaktigt angående pågående samtal med potentiella samarbetsparter kring utvecklandet av produkten NP2. Nyheten upptäcktes drygt en timme därefter av Nyhetsbyrån Direkt som kl. 14.58publicerade citat ur artikeln. Lindner hävdade att uppgifterna i artikeln var felaktiga som en konsekvens av att hon missat att kontrollera citaten före publicering. Diamyd uppmanades av Börsen att offentliggöra ett korrigerande pressmeddelande avseende informationen som lämnats i VD-intervjun. Börsen noterade en inte oväsentlig påverkan på kursen för Bolagets aktie under eftermiddagen den 13 september 2010. Handeln i Bolagets aktier stoppades kl. 17:06. Av Bloomberg News artikel, publicerad kl. 13.42, framgår bland annat följande: Diamyd Medical AB, a Swedish biotech company, said it is in continuous talks with potential partners on developing the NP2 compound used to treat pain in cancer patients already on the maximum morphine dose. Cancer treatment is such a big area that real muscle is needed for developing and marketing such a drug, Chief Executive Officer Elisabeth Lindner said today in a phone interview. If successful this could be really big. These patients have nothing else left they can take. Diamyd said in a statement today no serious adverse events had been reported by the 12 patients that were part of the Phase 1 trials. Positive data from a mid-stage study will enhance the company s negotiating power, Lindner said. Av Nyhetsbyråns Direkts artikel, publicerad kl. 14.58, framgår bland annat nedanstående: Diamyd för samtal med ett flertal potentiella partners kring utvecklandet av NP2 mot cancerrelaterad smärta. Det säger Diamyds vd Elisabeth Lindner till Bloomberg News. Cancer-behandling är ett så stort område att det krävs rejäla muskler för att utveckla och marknadsföra en sådan produkt. Om det här lyckats kommer det bli riktigt stort. De här patienterna har inget annat som de kan ta. Tidigare på måndagen meddelade Diamyd att bolaget fått lovande säkerhetsdata från en fas I-studie av NP2, något som Elisabeth Lindner säger stärker bolagets förhandlingskraft med potentiella partners. Kl. 17.41 samma dag publicerade Diamyd ytterligare ett pressmeddelande av vilket bland annat framgår: att det inte, såsom framställts i media, i nuläget, förekommer några regelrätta partnerskapsförhandlingar avseende NP2. Ett strukturerat utlicensieringsprojekt för NP2 är tänkt att inledas när resultatet från den planerade fas II-studien i cancerpatienter föreligger. Mot denna bakgrund sammanställde Börsen ett nytt anmärkningspåstående daterat den 18 oktober 2010 vari Bolaget på nytt kritiserades för brister i hanteringen av informationsgivningen till marknaden. Sammantaget kan enligt Börsens mening de upprepade överträdelserna av Regelverket inte anses vara av mindre allvarlig eller ursäktlig karaktär, särskilt eftersom Diamyds ledning måste anses ha varit medveten om Börsens tillämpning av Regelverket vid händelserna den 17 maj 2010 och den 13 september 2010.

5 I ärendet har på Diamyds begäran muntlig förhandling ägt rum den 7 december 2010, varvid börsen företrätts av avdelningschefen Annika von Haartman, chefsjuristen Magnus Billing och bolagsjuristen Andreas Blomquist samt Diamyd företrätts av advokaten Erik Nerpin. Diamyd har yrkat att Börsens hemställan om disciplinåtgärd ska lämnas utan bifall. Diamyd har pekat på att bolagets aktie allmänt är mycket volatil och anfört följande. Diamyd är ett diabetesföretag och röner stort intresse hos privatpersoner. Det spekuleras också mycket i aktien av bl.a. s.k. day traders. Beträffande det första ärendet vill Diamyd som bakgrund till händelsen den 7 juni 2008 lämna följande förklaring. Bolaget är ett biotech företag men bolaget bedriver inte egen forskning utan denna bedrivs externt. En ledande forskare som knyts till projektet skänker trovärdighet till detsamma. Resultat av forskningen läggs kortfattat fram i börssammanhang, medan vid vetenskapliga konferenser kan stora material komma att presenteras av forskarna. I det aktuella ärendet lades material utan Diamyds vetskap ut på EASDs (European Association for the Study of Diabetes) hemsida i anslutning till det årliga Europeiska diabetesmötet. Systemet med externa forskningsprojekt med oberoende forskningsledare kan leda till att information utan Diamyds vetskap kan komma att presenteras på vetenskapliga symposier. I det andra ärendet har Diamyd pekat på följande. I pressmeddelandet den 23 oktober 2009 i anslutning till Q4-rapporten angavs att flera stora internationella läkemedelsbolag nära följer bolagets framgång och att deras intresse i en strukturerad licens process för Diamyd, som hanteras i samarbete med en amerikansk konsultfirma, är en bekräftelse på att diabetesvaccinet är en extremt värdefull tillgång för bolaget. Vidare sades i pressmeddelandet att emissionen förstärker bolagets förhandlingsposition i de pågående partnerförhandlingarna och möjliggör för bolaget att välja den bästa strukturen och tidpunkten för ett licensavtal. Mot den bakgrunden

6 kan Lindners uttalande i intervjun den 26 november 2009 att bolaget är i slutskedet med några stycken inte tolkas som att bolaget skulle vara i ett riktigt slutskede. Vad som påverkat kursen är flera samverkande faktorer såsom den positiva nyheten att Göran Pettersson kandiderade till Diamyds styrelse, bolagets positiva årsrapport som offentliggjordes den 27 november 2009 och den 1 december indexering med följd att flera fonder började köpa aktien. Uttalandet på börsdagen innehöll inte någon ny kurspåverkande information utan hade karaktären av en allmän uppdatering av partnerskapsdiskussionerna. I pressmeddelande den 2 december 2009 förtydligade Diamyd att partnerskapsförhandlingarna rörande utlicensiering av marknadsrättigheter för Diamyd-portföljen var i ett långt framskridet skede. Vidare angavs i meddelandet att den typen av affärsförhandlingar innefattar ett stort antal frågeställningar och komplexa samband, vilket medför att bolaget inte kan ge någon prognos för när ett avslut kan göras och att bolaget inte kan garantera att parterna inom en snar framtid fullt ut kommer överens om samtliga frågeställningar. Diamyd menar att detta meddelande har samma innehåll som uttalandet i intervjun vilket reflekteras i kursen som efter den 26 november steg till 169 197 kr för att den 2 december ligga på 195 kr. I det tredje ärendet avseende intervjun den 17 maj 2010 med Redeye har Diamyd anfört följande. Upplysningarna som lämnades i intervjun ska ses mot bakgrund av pressmeddelandet den 2 december 2009 varför informationen som lämnades inte är fel. Intervjun har misstolkats. Förhandlingarna med läkemedelsbolag är komplicerade så även om förhandlingarna är långt framskridna så är det osäkert om det blir något avtal. Den osäkerheten är markerad i intervjun. Beträffande det fjärde ärendet som avser intervjun den 13 september 2010 med Elisabeth Lindner beträffande fas I-studie i cancerprojektet har Diamyd upplyst att det är ovanligt med partnerskapsförhandlingar på ett så tidigt stadium. Enligt Diamyd talar man med aktörer i branschen men bedriver inte förhandlingar på detta stadium. Diamyd har vidare upplyst att Elisabeth Lindner var mycket tydlig vid samtalet med journalisten att det inte var fråga om några partnerskapsförhandlingar utan att kontinuerliga diskussioner continous talks pågår med aktörer. Lindner, som inte var

7 på sitt kontor utan på väg till möte eller annat, glömde att begära att få kontrollera sina citat. Det hade i och för sig inte varit självklart att journalisten gått med på citatskontroll. Diamyd följde också rutinerna och kontaktade börsen. Sammantaget menar Diamyd att det varit fråga om fyra olyckliga tillfällen som vare sig varit grova eller vårdslösa. Enligt Regelverket 3.1.1 den s.k. generalklausulen ska Bolaget så snart som möjligt offentliggöra information om beslut eller andra händelser och omständigheter som är av kurspåverkande natur. Med kurspåverkande natur avses i dessa regler information som i enlighet med nationell lagstiftning rimligen kan förväntas påverka priset på bolagets värdepapper. Av lagen (2007:528) om värdepappersmarknaden framgår vad som kan anses vara kurspåverkande information såsom upplysningar om emittentens verksamhet och värdepapperen som är av betydelse för bedömning av kursvärdet på värdepapperen. Finansinspektionen har i sin tur kompletterat lagen genom FFFS 2007:17 Verksamhet på marknadsplatser, vari sägs att bolaget så snart som möjligt ska offentliggöra information som i icke oväsentlig grad påverkar den bild av bolaget som skapats genom tidigare offentliggjord information eller på annat sätt påverkar bilden av bolaget. Den information som offentliggörs av bolaget ska enligt Regelverkets 3.1.2 vara korrekt, relevant och tydlig och får inte vara vilseledande. Information rörande beslut, fakta och omständigheter måste vara tillräckligt utförlig för att möjliggöra en bedömning av informationens betydelse för bolaget, dess finansiella resultat och ställning eller priset på bolagets värdepapper. Vidare ska offentliggörande - om det inte föreligger särskilda omständigheter enligt Regelverket 3.1.3 ske så snart som möjligt. Om bolaget lämnar ut kurspåverkande information till en utomstående, som inte är bunden av åtagande om sekretess, ska

8 informationen samtidigt offentliggöras. Ett offentliggörande av information kan skjutas upp i enlighet med gällande lagregler. Bolaget ska så snart som möjligt offentliggöra väsentliga förändringar av tidigare offentliggjord information. Detsamma gäller rättelser av fel i den information som offentliggjorts om inte felet är av mindre betydelse. Beträffande det första ärendet anser disciplinnämnden att den information som lämnades på EASDs årsmöte torde vara av den karaktären som typiskt sett i icke oväsentlig grad påverkar den bild av Diamyd som skapats genom tidigare offentliggjord information. Det har därför åvilat bolaget enligt 3.1.3 att offentliggöra informationen samtidigt som den offentliggjordes på årsmötets hemsida. Mot bakgrund av att utfallet av de forskningsprojekt som bolaget bedriver är av avgörande betydelse för bolagets framgång och därmed för aktiekursen samtidigt som dessa bedrivs externt under ledning av oberoende forskare så är det av särskild vikt att bolaget bevakar vilken information som lämnas på vetenskapliga symposier eller forskarkonferenser avseende bolagets forskningsprojekt så att bolaget samtidigt i den ordning som föreskrivs i Regelverket kan offentliggöra sådan information. Bolaget kan enligt disciplinnämndens mening inte undgå kritik för bristande rutiner vad gäller kontrollen över sådan information som lett till att bolaget överträtt Regelverket. De två följande ärendena som avser den information som offentliggjorts beträffande kontakter respektive förhandlingar med partners angående Diamyd vaccin får enligt disciplinnämnden anses ha varit ny information i förhållande till den bild som i båda fallen tidigare hade förmedlats av bolaget. Den information som lämnades den 26 november 2009 får anses ha gjort intryck av att ett avtalsslut var nära förestående även om förhandlingar angetts ha varit i ett slutskede med några stycken. Att pressmeddelandet i anledning av informationen dröjde till den 2 december är enligt nämndens mening allvarligt. Det kan även ifrågasättas om den information som på Börsens uppmaning lämnades den 2 december 2009 och som angav att partnerskapsförhandlingarna var i ett långt framskridet skede samtidigt som det upplystes om att bolaget inte kunde ge någon prognos för när ett avslut skulle kunna

9 göras kunde anses vara korrekt, relevant och tydlig enligt Regelverket 3.1.2. i förhållande till den information som lämnades den 26 november 2009 vari angavs att bolaget vad gällde partnerskapsförhandlingarna befann sig i ett slutskede med några stycken. Den information som lämnades den 17 maj 2010 har med beaktande även av de från den 2 december 2009 mellankommande pressmeddelandena förmedlat en ny bild av läget beträffande avtalsförhandlingarna avseende Diamyd därigenom att det angetts att avtal om utlicensiering av Diamyd skulle kunna komma att uppskjutas jämfört med den information som lämnats i pressmeddelandena att förhandlingarna varit i ett långt framskridet skede. I båda fallen har informationen haft en kurspåverkande effekt. Mot bakgrund av den betydelse som avtalsförhandlingar avseende Diamyds produkter har för bolagets värde finner nämnden att allvarlig kritik kan riktas mot den inkonsistens och bristande tydlighet som förevarit i bolagets rapportering om förhandlingarna avseende Diamyd vaccinet. Vad beträffar det fjärde ärendet som avser produkten NP2 för potentiell behandling vid kronisk smärta har Diamyd uppgett att Elisabeth Lindner inte lämnade någon ny information med innebörd att bolaget bedrev samtal med potentiella partners avseende produkten NP2 utan att hennes uttalande om att bolaget kontinuerligt talade med olika aktörer på läkemedelsmarknaden blev felciterat. Enligt disciplinnämndens mening finns det i och för sig inte fog för att misstro Diamyds uppgift att det förekommit en felcitering av Elisabeth Lindners uttalande. Det kan emellertid riktas anmärkning mot att Lindner inte begärt att få citatkontroll och också att hon låtit sig intervjuas under sådana omständigheter att missförstånd lätt kan uppkomma, särskilt med beaktande av de anmärkningar som tidigare framförts beträffande bolagets informationsgivning rörande relationer med potentiella partners. Disciplinnämnden finner mot bakgrund av vad som ovan anförts och vad som sammantaget förevarit att Diamyd har åsidosatt Regelverkets informationsregler 3.1.1 3.1.3. Åsidosättandet kan med beaktande av aktiens höga volatilitet och att den bristande och felaktiga informationen rört för verksamheten viktiga förhållanden inte

10 anses vara mindre allvarligt eller ursäktligt. Diamyd åläggs därför att betala ett vite motsvarande tre årsavgifter. På disciplinnämndens vägnar Marianne Gernandt Lundius I nämndens avgörande har deltagit justitierådet Marianne Gernandt Lundius, civilekonomen Ragnar Boman, civilekonomen Carl Johan Högbom, direktören Jack Junel och advokaten Wilhelm Lüning. Enhälligt.