Vill farbror rättsväsen vara så snäll att tro mig?

JURIDISKA FAKULTETEN vid Lunds universitet Louise Oskarsson Vill farbror rättsväsen vara så snäll att tro mig? Barnets (o)förmåga att nå upp till kraven vid bevisvärdering genom utsageanalys LAGF03 Rättsvetenskaplig uppsats Kandidatuppsats på juristprogrammet 15 högskolepoäng Handledare: Anna Bruce HT 2016

Innehållsförteckning Summary...1 Sammanfattning.2 Förkortningar...3 1 Inledning...4 1.1 Problembeskrivning.4 1.2 Syfte.4 1.3 Frågeställning...5 1.4 Avgränsningar...5 1.5 Metod, perspektiv och material 5 1.6 Forskningsläge...6 1.7 Disposition...6 Del I Juridik.....7 2 Sexualbrott mot barn...7 3 Grundläggande rättsprinciper...9 3.1 Fri bevisprövning...9 3.2 Oskyldighetspresumtion och In dubio pro reo...10 3.2 Principerna om omedelbarhet och muntlighet 10 4 Bevisvärdering i domstol......11 4.1 Bevisbörda och beviskrav...11 4.2 Bevisning 11 4.3 Gärningsbeskrivning...12 5 Utsageanalys av barnets utsaga i sexualbrottsmål..13 5.1 Kriterieprövning.13 5.2 Torkel Gregows sammanställning av kriterier.13 5.3 Högsta Domstolens kriterieprövning...15 5.4 Kommentarer och kritik gällande kriterieprövningen...16

6 Hovrättens rättstillämpning.....17 6.1 Mål B 2283-16...17 6.2 Mål B1055-16...17 6.3 Mål B839-14...18 6.4 Mål B6089-16....19 Del II Den psykologiska aspekten av bedömningskriterierna......21 7 Psykologisk forskning.....21 7.1 Barnets förmåga att återberätta detaljerat...21 7.2 Avsaknad av motsägande uppgifter i barnets utsaga...24 Del III Resultat...26 8 Analys, diskussion och slutsats......26 8.1 Analys....26 8.2 Diskussion.....30 8.3 Slutsats...32 Käll- och litteraturförteckning....34 Rättsfallsförteckning....39

Summary Children s Welfare Foundation Sweden revealed in a report published in 2015 that one in five children are subject to sexual abuse. The child will in an eventual trial be subject to court judgement. In cases of child sexual abuse, the child s testimony is often the most crucial part of the trial. The child s narrative will be evaluated through different criterias such as choice of words, narrative skill and memory errors. The judicial proceedings in the context of the criterias are based on court practice and psychology. The child is being judged by the same rules and criterias as an adult. Leading research within the field of children s memory and narrative skill supports the critisism against the usage of the criterias. Children does not possess the ability to retell as detailed narratives as adults. Within the restrictions of this essay four cases of child sexual abuse will be discussed and analysed to enlighten the application of law. In three out of four cases, the child s testimony is considered insufficient. By analysing the application of law using both a psychological and child perspective, the court s understanding for children s developmental abilities will bring matters to a head. The judicial system has faced critisism from different fields, this essay is after thorough consideration a part of that critisism. 1

Sammanfattning Stiftelsen Allmänna Barnhuset rapporterade under 2015 att ett av fem barn har utsatts för sexuella övergrepp. Barnet blir vid en eventuell domstolsprövning föremål för rättens bedömning och värdering. Bevisning i sexualbrottsmål utgörs huvudsakligen av målsägandens, dvs. barnets utsaga. Barnets berättelse bedöms bland annat i ordval, detaljrikedom, huruvida berättelsen saknar motsägelsefulla uppgifter och barnets förmåga att sammankoppla övergreppet med övriga händelser i vardagen. Kriterieprövningen bygger på samlade domarerfarenheter och psykologi. Barnet bedöms utifrån huvudsakligen samma premisser som en vuxen. Ledande psykologisk forskning inom området för barnets förmåga att återge minnesupplevelser ger visst stöd för att de tillämpade kriterierna befinner sig långt bortom barnets individuella utveckling. Antalet levnadsår korrelerar starkt med människans förmåga att bland annat återge detaljerade berättelser. Inom ramen för denna uppsats analyseras och diskuteras fyra rättsfall från Hovrätten i syfte att belysa rättstillämpningen. Barnets utsaga bedöms i tre av fyra rättsfall som icke trovärdig. Genom en analys av rättstillämpningen ur ett psykologiskt perspektiv kombinerat med ett barnperspektiv ställs domstolens förståelse och hänsyn till barnets psykologiska utveckling på sin spets. Kritiken mot tillämpningen av kriterierna är stark, även denna uppsats är efter grundligt betänkande en av de kritiserande källorna. 2

Förkortningar EKMR HD HovR SvJT TR Europeiska konventionen om skydd för de mänskliga rättigheterna och de grundläggande friheterna. Högsta domstolen Hovrätten Svensk Juristtidning Tingsrätten 3

1 Inledning 1.1 Problembeskrivning Barnen är vår framtid, de utgör dagens verktyg till morgondagens innovationer och förbättringar. I en rapport från stiftelsen Allmänna Barnhuset år 2015 avslöjades att ett av fem barn någon gång varit utsatt för sexuella övergrepp. 1 Rättssystemet har genomgått en utveckling mot att anse barnet som ett högst skyddsvärt objekt, dock lever fortfarande skepticism mot barnet som trovärdig part kvar i rättstillämpningen. Bevisning i sexualbrottsmål utgörs huvudsakligen av målsägandens utsaga. Barnets anklagan möter den tilltalades förnekelse. Berättelsen analyseras och värderas av domstolen genom kriterieprövning och leder slutligen till en friande alternativt fällande dom. Ord står mot ord, samtidigt möter barnet den vuxnes fördomar och okunskap gällande barnets utveckling och förmåga att återge minnesupplevelser. Bevisningen uppnår i många sexualbrottsmål inte tillräcklig styrka för en fällande dom och barnet lämnas utan upprättelse. 1.2 Syfte Det övergripande syftet med uppsatsen är att sammankoppla HovR rättstillämpning med psykologisk forskning gällande barns förmåga att nå upp till kraven som ställs vid bevisvärdering i sexualbrottsmål. Syftet med uppsatsen är vidare att ge läsaren djupare förståelse för sambanden mellan de båda områdena och öka insikterna i komplexiteten i sexualbrottsmål mot barn. 1 Landberg, Å., Svedin, C.G., Priebe, G., Wadsby, M., Jonsson, L. och Fredlund, C. Det gäller en av fem fakta om barn, sexuella övergrepp och sexuell exploatering i Sverige 2014. Stiftelsen Allmänna Barnhuset, 2015. 4

1.3 Frågeställning Korrelerar HovR rättstillämpning vid bevisvärdering av barnets utsaga i sexualbrottsmål med barnets individualpsykologiska utveckling och förmåga. 1.4 Avgränsningar Sambanden mellan barnets individualpsykologiska utveckling och rättstillämpningen av bevisvärderingskriterierna kan ses ur många tidsperspektiv, då nedslag kan göras före, under och efter huvudförhandling i domstol. Uppsatsen ägnar belysa centrala delar av problematiken under huvudförhandling och behandlar därför inte frågan i sin helhet. Faktorer hänförbara till omständigheter utom huvudförhandling kommer inte att behandlas inom ramen för denna uppsats. Behandlingen av bevisvärderingskriterierna avgränsas till att primärt behandla två av de mest kritiserade bedömningspunkterna, detaljkriteriet samt barnets förmåga till avsaknad av motsägande uppgifter i utsagan, vilka även är föremål för diskussion i slutet av uppsatsen. Uppsatsen kommer endast ytligt att behandla övriga kriterier. Uppsatsen avser ej behandla frågan huruvida förändring eller bevarande av bevisvärderingskriterierna kan verka gynnande ur rättssäkerhetssynpunkt. Uppsatsen begränsas vidare till att endast ta upp HovR praxis med anledning av att det idag inte finns mer än enstaka nyligen avgjorda fall från HD. Tillämpningsområdet gällande praxis avgränsas till åtal om våldtäkt mot barn. Barnet ska vid förhör uppnått en ålder av sju till tolv år. Uppsatsen avgränsar sig till mål från HovR avkunnade år 2016 där tilltalad förnekar brott. 1.5 Metod, perspektiv och material Uppsatsen innehåller två separata avsnitt, vilket gör att två olika metoder har använts för inhämtning av information. Gällande det juridiska avsnittet har rättsdogmatisk metod använts vilken innefattar informationssökning i rättskällor som lagstiftning, rättspraxis, doktrin, utredningar samt 5

lagförarbeten. 2 Gällande det psykologiska avsnittet användes tvärvetenskaplig metod där psykologiska publikationer grundade i forskning på området har utgjort grunden för uppsatsen. Ett barnperspektiv tillämpas genomgående i uppsatsen i syfte att belysa rättens verkningar på barn. Rätten ses även genom ett psykologiskt perspektiv. 1.6 Forskningsläge Svensk psykologisk forskning kring barns förmåga att återge minnesupplevelser detaljerat och korrekt utgör ett mindre utvecklat forskningsområde där endast ett begränsat antal vetenskapliga studier och artiklar återfinns. Forskningsområdet är långt mer utvecklat i utlandet. Uppsatsen behandlar med anledning därav såväl nationell som internationell forskning på området. 1.7 Disposition Uppsatsen är indelad i tre separata delar, del I, juridik, del II, psykologi och del III, analys, diskussion och slutsats. Inledningsvis redogörs för gällande rätt kring sexualbrott mot barn, vidare redovisas grundläggande rättsprinciper kopplade till huvudförhandlingsförfarandet. Därefter presenteras regleringen kring bevisning, vilka kriterier som uppställs för barnets utsaga i bevisvärderingen samt tillhörande kritik ur doktrin mot tillämpningen av kriterierna. Vidare redovisas HovR rättstillämpning genom fyra rättsfall. Därefter följer en redogörelse för den ledande psykologiska forskningen på området kring barns förmåga och utveckling gällande minnesåtergivelser. Efterföljande kapitel analyserar HovR rättstillämpning utifrån psykologisk forskning. Avslutningsvis följer en diskussion om uppsatsens frågeställning i förhållande till resultatet, förslag på nya forskningsområden samt behandlar frågor som väckts under skrivprocessen för denna uppsats. 2 Korling, F. och Zamboni, M. Juridisk metodlära, (Lund: Studentlitteratur, 2013) s. 21. 6

Del I Juridik 2 Sexualbrott mot barn Följande kapitel redogör för gällande rätt och avser öka läsarens förståelse för regleringen kring sexualbrott mot barn. Sexualbrott mot barn kan begås genom fysiska respektive icke fysiska övergrepp 3, brotten lyder under allmänt åtal och regleras i 6 kap BrB. Brottsrubricering sker utifrån en bedömning av den sexuella handlingens, och därmed kränkningens, allvar. Sexualbrottslagstiftningen har under åren genomgått omfattande förändringar mot att värdera barn som ett av rättstillämpningens främsta skyddsobjekt. År 2005 förtydligade lagstiftaren vikten av att skydda barn, bland annat infördes brotten sexuella övergrepp mot barn och våldtäkt mot barn som särskilda bestämmelser. Reformen förtydligade rättens inställning till barnets icke godtagbara samtycke till sexuella handlingar. Vidare gavs lagstiftaren större utrymme till att rubricera handlingar begångna mot barn som grova brott. 4 År 2013 förtydligade lagstiftaren genom lagändring att handlingens sexuella karaktär ska betraktas sekundärt i förhållande till kränkningen vid bedömningen. 5 Våldtäkt mot barn regleras i 6 kap 4 BrB. Gärningsmannen skall genom tvång ha förmått barnet till samlag eller annan jämförbar sexuell handling. 3 https://www.raddabarnen.se/documents/vad-vi-gor/sverige/vald-ochovergrepp/detta_borde_alla_veta_om_sexuella_overgrepp_barn.pdf. (Hämtad 2016-01-03). 4 Berggren, N-O., Bäcklund, A., Leijonhufvud, M., Munck, J., Träskman, P.O., Victor, D., Wennberg, S. och Wersäl, F. Brottsbalken (2016-05-10, Zeteo), kommentaren till 6 kap 1. (I fortsättningen Berggren m.fl.,). 5 Prop. 2012/13:111 s.113. En skärpt sexualbrottslagstiftning. 7

Brottet kräver inte våld för att brottsrekvisiten skall anses uppfyllda. 6 Med samlag avses i juridisk mening vaginala samlag, det krävs en någorlunda varaktig beröring mellan en mans och en kvinnas könsdelar. Begreppet sexuell handling innefattar situationer där handlingen syftar till att väcka eller tillfredsställa gärningsmannens eller offrets sexuella drift. Vidare avses även situationer där varaktig fysisk beröring mellan könsdelarna inte har förekommit, i propositionen nämns exemplet då offret tvingas onanera på sig själv. 7 Den sexuella handlingen skall vara ägnad att kränka offrets sexuella integritet och ha en påtaglig sexuell prägel. 8 Gällande sexuell prägel har HD valt att inte ställa upp några krav. 9 Kan den sexuella handlingen inte anses jämförbar med samlag går bedömningen vidare till rekvisiten för sexuellt övergrepp mot barn i 6 kap 6 BrB. 10 Handlingen kan rubriceras som sexuellt utnyttjande av barn enligt 6 kap 5 BrB, bestämmelsen är dock avsedd att tillämpas restriktivt och syftar till de fall där barnet är strax under 15 år och frivilligt har samlag med den tilltalade. 11 Sexuellt övergrepp mot barn är subsidiär till våldtäkt mot barn och sexuellt utnyttjande av barn. Gärningsmannen skall ha genomfört en sexuell handling. Initiativ och aktivitet hos offret betraktas som sekundärt. Brottet rubriceras som grovt om gärningsmannen är närstående till barnet, om hen i övrigt har missbrukat sitt förtroende eller sin ställning gentemot barnet. Deltar fler än en person i övergreppet är detta att betrakta som grovt. 12 6 Berggren m.fl., Brottsbalken (2016-05-10, Zeteo), kommentar, 6 kap 4. 7 Prop. 2004/05:45 s. 140. En ny sexualbrottslagstiftning. 8 Prop. 2012/13:111 s.1. En skärpt sexualbrottslagstiftning. 9 NJA 2013 s. 548. 10 Berggren m.fl., Brottsbalken (2016-05-10, Zeteo), kommentar, 6 kap 4. 11 Ibid. 6 kap 5. 12 Ibid. 6 kap 6. 8

3 Grundläggande rättsprinciper Följande kapitel behandlar grundläggande rättsprinciper i svensk rätt med avsikt att ge läsaren en större förståelse för domstolens hänsynstaganden. 3.1 Fri bevisprövning Principen om fri bevisprövning innefattar fri bevisföring och fri bevisvärdering. Principen anses utgöra grunden i det svenska rättegångsförfarandets uppbyggnad. 13 Principen om fri bevisföring innebär att parterna får lägga fram den bevisning de önskar anföra för styrkande av åtalet. I svensk rätt förekommer inga direkta bevisförbud, den fria bevisföringen är dock sammankopplad med vissa begränsningar. 14 Principen om fri bevisvärdering innebär motsatsvis att det inte finns några rättsliga regler för hur rätten skall värdera framlagd bevisning. 15 Värderingen begränsas dock av ett antal principer. Bevisvärdering skall ske objektivt och får inte baseras på godtycke, intuition eller subjektiva uppfattningar. 16 Utgångspunkten för all bevisvärdering är att bevisningen skall bedömas förutsättningslöst. 17 Bedömningen skall utföras utifrån allmänna erfarenhetssatser och slutledningsregler. Behandlar frågan erfarenheter utanför domarens kompetens bör sakkunskap anlitas. 18 HD utfärdar genom praxis bevisvärderingsinstruktioner, vilka också ses som en begränsning i den fria bevisvärderingen. 19 Domaren skall efter en rimlig avvägning 13 SOU 2001:103 s. 80. En modernare rättegång. 14 Se t.ex. bevisning som har tillkommit på ett klart otillbörligt sätt, t.ex. erkännanden framtvingade genom tortyr. Rätten får avvisa bevisning som uppenbart skulle vara utan verkan. Schelin, L. Bevisvärdering av utsagor i brottmål (Stockholm: Nordstedts Juridik AB, 2007) s. 19-20. 15 http://www.ne.se.ludwig.lub.lu.se/uppslagsverk/encyklopedi/lång/fribevisprövning. (Hämtad 2016-11-30). 16 SOU 1938:44 s. 377-378. Förslag till Rättegångsbalk II Motiv m.m. 17 Diesen, C., Hellner Gumpert, C., Lindblad, F. och Sutorius, H. Sexuella övergrepp mot barn - bevis 6 (Stockholm: Nordstedts Juridik AB, 2001) s. 65. (I fortsättningen Diesen m.fl.,). 18 SOU 1938:44 s. 377-378. Förslag till Rättegångsbalk II Motiv m.m. 19 Schelin, L. Bevisvärdering av utsagor i brottmål (Stockholm: Nordstedts Juridik AB, 2007) s. 26. 9

redovisa allt av verklig betydelse för utgången i målet och klarlägga på vilka grunder rätten baserar sin dom. 20 3.2 Oskyldighetspresumtion och In dubio pro reo Oskyldighetspresumtionen är en starkt förankrad, grundläggande straffprocessuell rättsprincip. Det åtalade skall fram till att motsatsen är bevisad betraktas som oskyldig. Principen kommer även till uttryck i art 6 EKMR. Nämnd artikel i EKMR ger vidare uttryck för principen in dubio pro reo, vid tvivel skall rätten döma till den tilltalades fördel. 3.3 Principerna om omedelbarhet och muntlighet Omedelbarhetsprincipen återfinns i 17 kap 2 RB samt 30 kap 2 RB. Principen ger uttryck för att avgörandet och bedömningen i målet endast får grundas på det som framkommit och blivit styrkt inför rätten. Omedelbarhetsprincipen säkerställer att rätten inte grundar domen på erfarenhet och kunskap inhämtade utanför huvudförhandling. 21 Omedelbarhetsprincipen anses tillsammans med muntlighetsprincipen utgöra en garanti för korrekt värdering av presenterade bevis. 22 Muntlighetsprincipen gällande brottmål regleras i 46 kap 5 RB och ger uttryck för att ett sammanträde för huvudförhandling som huvudregel alltid ska vara muntligt. Muntlighetsprincipen anses utgöra ett medel för att säkerställa god bevisvärdering, underlätta kommunikationen parterna emellan och skapa förutsättningar för riktiga avgöranden. 23 20 Prop. 1942:5 s. 36. Kungl. Maj:ts proposition till riksdagen med förslag till rättegångsbalk; given Stockholms slott den 28 november 1941. 21 Ekelöf, P.O., Edelstam, H. och Heuman, L. Rättegång IV, Upplaga 7, (Stockholm: Nordstedts Juridik AB, 2009) s. 28-29. 22 Prop. 2004/05:45 s. 80. En ny sexualbrottslagstiftning. 23 Schelin, L. Bevisvärdering av utsagor i brottmål (Stockholm: Nordstedts Juridik AB, 2007) s. 26. 10

4 Bevisvärdering i domstol Följande kapitel behandlar den generella regleringen kring bevisningen i domstol med avsikt att ge läsaren en överblick över barnets och domstolens utmaningar kring bevisprövningen. 4.1 Bevisbörda och beviskrav Åklagaren bär bevisbördan för samtliga omständigheter. Bevisningen måste uppnå viss styrka för att kunna läggas till grund för prövningen. Bevisbördan omfattar både subjektiva och objektiva rekvisit. 24 I sexualbrottsmål har beviskravet satts till ställt utom rimligt tvivel. 25 Det anses inte tillräckligt att målsägandens utsaga är mer trovärdig än den tilltalades, kravet innebär vidare att det inte ska finnas några hypotetiska händelseförlopp. 4.2 Bevisning Den huvudsakliga bevisningen utgörs i sexualbrott av målsägandens utsaga då direkta vittnesiakttagelser eller teknisk bevisning sällan utgör del av bevisningen. 26 En alltigenom trovärdig berättelse från målsägande kan i förening med vad som i övrigt framkommit vara tillräckligt för en fällande dom. Målsägandens berättelse bör till den del det är praktiskt möjligt kontrolleras under förundersökningen. Kan målsägandens berättelse inte bedömas som alltigenom trovärdig krävs det stödbevisning av betydande styrka, detsamma gäller om målsägande på grund av ålder, utveckling, hälsa eller språklig förmåga inte kan lämna en fullständig berättelse. 27 24 Fitger, P., Sörbom, M., Eriksson, T., Hall, Per., Palmkvist, R. och Renfors, C. Rättegångsbalken (2016-12-20, Zeteo), kommentaren till 35 kap 1. (I fortsättningen Fitger m.fl.,). 25 NJA 2009 s. 447. 26 Fitger m.fl., Rättegångsbalken (2016-12-20, Zeteo), kommentar, 35 kap 1. 27 NJA 2010 s. 671 och NJA 2009 s. 447. 11

4.3 Gärningsbeskrivning Gärningsbeskrivningen sätter ramen för åtalet och ska individualiseras med hänsyn till den tilltalades möjlighet att frambringa motbevisning. Sexualbrottsmål omfattas inte sällan av ett obestämt antal gärningar och svårigheter i att individualisera händelserna. Bristande individualisering är inte uteslutande för en fällande dom, dock upprätthålls stränga krav med hänsyn till den tilltalades begränsade möjlighet till försvar. 28 28 NJA 2010 s. 671. 12

5 Utsageanalys av barnets utsaga i sexualbrottsmål Följande kapitel behandlar bevisvärdering genom utsageanalys i syfte att ge läsaren djupgående kunskap kring kriterieprövningen av barnets utsaga. 5.1 Kriterieprövning Den huvudsakliga bevisningen i sexualbrottsmål mot barn utgörs av barnets utsaga. Rättens uppgift är att bedöma huruvida utsagan har en sådan bärighet att den, ensam eller i förening med stödbevisning, kan styrka åtalet. 29 Vid utsageanalys tillämpar rätten ett antal kriterier hämtade från psykologin och samlade domarerfarenheter. 30 Kriterierna utgör basen för den individuella prövningen. 31 Kriterierna tillämpas enhetligt på både vuxna och barn. 32 HD-domaren och justitierådet Torkel Gregow sammanställde i en artikel kriterierna för bevisvärdering gällande barns utsagor i sexualbrottsmål. 33 Kriterieprövningen har präglat HD:s senare praxis på området. 34 5.2 Torkel Gregows sammanställning av kriterier Nedan följer en sammanfattning av Torkel Gregows sammanställning gällande vanligt förekommande kriterier vid utsageanalys. 29 Diesen m.fl., Sexuella övergrepp mot barn - bevis 6 (Stockholm: Nordstedts Juridik AB, 2001) s. 65. 30 Ibid. 31 Ibid s. 67. 32 NJA 2009 s. 447, Jmf. Göta Hovrätt, mål B 2283-16, dom 2016-10-26. 33 Gregow. T. Några synpunkter på frågan om bevisprövning och bevisvärdering i mål om sexuella övergrepp mot barn, SvJT 1996 s. 509-523. 34 NJA 2009 s. 447 och NJA 2010 s. 671. 13

I huvudsak bör en uppdelning av delfrågor göras av rätten, varefter en helhetsbedömning bör ske på grundval av uppgifternas tillförlitlig- och trovärdighet. a) Målsägande har lämnat likartade uppgifter vid skilda förhörstillfällen. Avvikande eller ändrade uppgifter talar emot tillförlitligheten i utsagan. b) Målsägande har i viktiga hänseenden lämnat oriktiga eller orimliga uppgifter. Oriktiga eller orimliga uppgifter inverkar på tillförlitligheten i övriga uppgifter, vilket även gäller för fall av motstridiga uppgifter i viktiga hänseenden. c) Målsäganden lämnar uppgifter som framstår som sannolika. Rätten bör se till detaljrikedomen i målsägandens beskrivning av händelseförloppet vid övergreppet. d) Målsäganden kan antas ha anledning att lämna osanna uppgifter. Skäl att lämna osanna uppgifter kan bland annat bero på starka personliga motsättningar mellan parterna, ekonomisk vinning, psykisk ohälsa och påverkan från andra. Uppmärksammas bör de höga skadestånd som döms ut till målsägande vid fällande dom om sexualbrott. e) Målsägandens sätt att lämna uppgifter, det intryck om tillförlitlighet hen ger. Självsäkert uppträdande och kategoriska uttalanden anses styrka tillförlitligheten i målsägandes utsaga. g) Målsägandes personliga egenskaper och läggning. Hänsyn ska tas till målsägandens fantasiförmåga, ett för åldern osedvanligt intresse för sexuella frågor bör väcka domstolens intresse. Dock bör det aldrig motivera långtgående slutsatser. 14

h) Målsägandes uppträdande och i vilket tillstånd hen i övrigt har varit under den tid då de angivna övergreppen pågick och även tiden efter övergreppen. Viss försiktighet bör vidtas vid dessa bedömningar då barns reaktion på utsatthet för sexuella övergrepp är tvistigt. Rätten bör se till barnets övriga situation och vilka påverkanseffekter övriga faktorer kan ha haft. i) Förenligheten mellan målsägandes utsago och teknisk, medicinsk eller övrig bevisning. 35 5.3 Högsta domstolens kriterieprövning HD fastslog kriterier för värdering av målsägandens utsaga vid sexualbrottsmål i NJA 2010 s. 671. Målsägande var i målet vuxen. i vad mån den är klar, lång, levande, logisk, rik på detaljer, påvisat sanningsenlig i viktiga enskildheter samt fri från felaktigheter, motsägelser, överdrifter, svårförklarliga moment, konstansbrister, dåligt sammanhang eller tvekan i avgörande delar. 36 Domstolen skall utöver ovanstående kriterier bedöma sannolikheten i sig för målsägandens och tilltalades uppgifter. Vidare bör domstolen uppvisa försiktighet vid bedömning av målsägandens allmänna intryck. Beaktning skall dock tas till målsägandes reaktion och beteende i samband med övergreppet. Gällande detaljrikedom bör rätten se till beskrivning av såväl övergreppet som övriga omständigheter. Brister i utsagan innebär inte att bevisningen bedöms otillräcklig. 37 Utsagan bedöms vidare utifrån kriteriet att den ska vara åldersadekvat, barnets språkanvändning kan ge anledning till tvivel och därigenom minskat bevisvärde. 38 35 Gregow. T. Några synpunkter på frågan om bevisprövning och bevisvärdering i mål om sexuella övergrepp mot barn, SvJT 1996 s.517-520. 36 NJA 2010 s. 671. 37 Ibid. 38 Schelin, L. Bevisvärdering av utsagor i brottmål (Stockholm: Nordstedts Juridik AB, 2007) s. 170. 15

5.4 Kommentarer och kritik gällande kriterieprövningen Enligt Gregow bör rätten förvänta sig viss föränderlighet i barnets utsaga. Argumentet bygger främst målsägandens ålder och allvarlighetsgraden av brottsligheten. Rätten bör kräva en godtagbar förklaring till förändringarna. Vidare bör stor försiktighet uppvisas gällande slutsatser kring bristande trovärdighet med ledning av motsägande uppgifter. Den som förhörs utsätts för stark press, vilket speciellt gäller för yngre personer. En klar och sammanhängande berättelse bör vara en förutsättning för en fällande dom, kraven bör vidare inte ställas lika högt vid bedömningen av barns utsagor som av vuxnas. 39 I doktrin framträder bland annat Lena Schelins, docent, och Christian Diesens, professor i processrätt, starka kritik mot kriterieprövningen. Schelin menar att uppfyllandet av kriterierna inte bör utgöra förutsättningar för barnets upplevda trovärdighet. 40 Diesen menar att bristande konstans i barnets uppgifter kännetecknar ett litet barns berättande och ställer sig frågan huruvida kriteriet överhuvudtaget bör uppställas. Diesen menar vidare att felaktiga uppgifter från målsägande inte per automatik innebär att andra uppgifter i utsagan är inkorrekta. Onyanserade och generella krav, kan enligt Diesen inte tillämpas på barnets berättelser, utsagan måste bedömas i förhållande till det individuella barnets förutsättningar. Avsaknad av offersymtom, dvs. barnets uppträdande under och efter övergreppen kan inte användas som stöd för att anklagelserna är felaktiga. Diesen menar slutligen att kriterierna endast uppfyller funktionen av ett bristfälligt surrogat för kunskap om hur barn fungerar under och efter utsatthet för sexuella övergrepp. 41 39 Gregow, T. Några synpunkter på frågan om bevisprövning och bevisvärdering i mål om sexuella övergrepp mot barn, SvJT 1996 s. 517-520. 40 Schelin, L. Bevisvärdering av utsagor i brottmål (Stockholm: Nordstedts Juridik AB, 2007) s. 164. 41 Diesen m.fl., Sexuella övergrepp mot barn - bevis 6 (Stockholm: Nordstedts Juridik AB, 2001) s. 69. 16

6 Hovrättens rättstillämpning Nedan följer en sammanfattande redogörelse av fyra utvalda rättsfall från Sveriges Hovrätter centrerad kring bevisvärdering av målsägandes utsaga. 6.1 Mål B 2283-16 Målsägande, vid tidpunkten för förhör tolv år gammal, uppgav i gärningspåståendet att målsägandens styvpappa vid upprepade tillfällen smekt och penetrerat målsägandens könsorgan med ett eller flera fingrar och/eller ska ha utfört oralt samlag på målsägande. Hovrätten beskriver målsägandens berättelse som lång, sammanhållen, klar och levande. Berättelsen uppvisar inte några uppenbara brister, överdrifter, inbördes motsägelser eller tvekan i avgörande delar. Berättelsen är rik på detaljer i fråga om beskrivning av de sexuella övergreppen, målsägandens allmänna uppträdande ger inte HovR anledning att anta att målsäganden på oriktiga grunder åsyftar beskylla den åtalade. HovR upplever efter en sammantagen bedömning berättelsen som tämligen allmänt hållen 42 i fråga om när i tiden övergreppen skall ha ägt rum. Målsäganden har med undantag för första och sista händelsen inte kunnat koppla samman övergreppen med andra händelser i hennes vardag. Vidare brister målsäganden i att ange närmare tidsprecision än under vilken månad övergreppen skall ha ägt rum. Bristen på konkretion och sammanhang godtas inte av HovR. Målet saknar teknisk och medicinsk bevisning samt direkta vittneiakttagelser. Åtalet ogillas. 43 6.2 Mål B1055-16 Målsägande, vid tidpunkten för förhör elva år gammal, uppgav sig ha utsatts för grov våldtäkt av sina föräldrar. Hovrätten bedömer målsägandens språkanvändning som något enkel i förhållande till målsägandens ålder, målsäganden har dock varit lätt att förstå. Gällande två av åtalspunkterna 42 Göta Hovrätt, mål B 2283-16, dom 2016-10-26. 43 Ibid. 17

bedöms berättelsen som logisk, sammanhängande och detaljrik. Sammantaget framstår händelseförloppet som självupplevt. Gällande övriga åtalspunkter brister målsäganden i att på ett lika övertygande sätt redogöra för händelseförloppet, genomgående redogör han dock på ett otvunget och i de flesta fall naivt sätt. Gärningsbeskrivningarna bedöms som förhållandevis vaga och detaljfattiga. Målsäganden använder emellanåt ett språk som inte överensstämmer med det övriga uttryckssättet. Målsäganden har vidare svårt att minnas det fortsatta händelseförloppet vid svar på följdfrågor och brister i att placera samtliga gärningar i tiden. Målsäganden saknar beskrivning av hur samlaget påbörjats, fortgåtts eller avslutats. Målsäganden har lämnat olika uppgifter angående var hans pappa befann sig under samlaget. HovR finner inte berättelsen trovärdig i alla delar, det kan inte uteslutas att det åtminstone delvis kan vara fråga om fantasier från målsägandens sida, eller återgivande av vad han sett sina föräldrar ägna sig åt. Direkta vittnesiakttagelser saknas, åtalet ogillas. 44 6.3 Mål B839-14 Målsägande, vid tidpunkten för förhör åtta år gammal, anförde i gärningsbeskrivningen att gärningsmannen skall ha berört och penetrerat målsägandens könsorgan och stjärt med sina fingrar. Hovrättens bedömer utsagan som icke sammanhängande. Målsägande har dock efter frågor från förhörsledaren lämnat spontana uppgifter successivt. Målsäganden har lämnat detaljer för händelseförloppet genom att delvis visa med sina fingrar hur händelsen skall ha gått till. Målsäganden uppger en tidsram för övergreppet på 20-25 min. Målsäganden uppger vidare att handlingen gjorde ont och att hon försökte vrida sig för att komma loss. Målsäganden skall under övergreppet ha låtsas sova, målsäganden menar att gärningsmannen hade avbrutit övergreppet om han hade varit medveten om att målsäganden var vaken. HovR finner det svårt att sätta tilltro till stora delar av målsägandens berättelse. Enligt målsäganden fanns vid tillfället för övergreppet tre andra flickor i samma rum, ingen av flickorna har dock 44 Hovrätten för Västra Sverige, mål B1055-16, dom 2016-04-28. 18

bevittnat övergreppet. HovR konstaterar att målsägande i förhör endast uppger att hon har återgett händelsen till sin mamma, i målet framkommer dock att målsägande även har berättat om övergreppet för sin kompis samt hennes handläggare vid socialtjänsten. Den medicinska utredningen visade rodnader på blygdläpparna och inom ett begränsat område på mödomshinnan. Undersökningsfynden konstateras varken ge stöd för, eller motsäga misstanken om den typ av sexuella övergrepp som är aktuella i målet. Målsägandens mamma uppger att målsäganden vid tillfälle berättat om händelsen och beskrivit den åtalade som äcklig, uppgett att han stoppade in handen i målsägandens trosor samt att han skall ha hållit på därnere. 45 Målsägandens uppgifter vinner inte otvetydigt stöd i övrig bevisning i målet. Åtalet ogillas. 46 6.4 Mål B6089-16 Målsägande, vid tidpunkten för förhör åtta år gammal, uppgav sig ha blivit slickad i rumpan av den åtalade. Hovrätten fastställer Tingsrättens dom. TR konstaterar att målsägandens berättelse har lämnats på ett spontant sätt, vid frågor har målsäganden utvecklat sina uppgifter. Målsäganden har vid tillfällen inte kunnat svara på frågan, vidare har målsäganden rättat förhörsledaren vid missuppfattningar och felaktigheter. Berättelsen beskrivs som detaljrik, målsäganden har dock uttryckt ovilja mot att återge händelseförloppet. Målsäganden har på ett levande och logiskt sätt förklarat det som hon ser i sin hjärna 47 och att det känns äckligt. 48 Vidare innehåller berättelsen detaljerade uppgifter kring händelseförloppet för gärningen. Detaljerna stödjs av övrig bevisning i målet i form av fotografier, vittnesmål och den tilltalades egna uppgifter. Målsägande har, i väsentliga delar, vidhållit sin berättelse i två längre förhör. Målsäganden har återgivit detaljer kring hur hon var positionerad under övergreppet. Då det var soligt ute blev det bucklor på byxorna 49 då hon enligt egen utsago låg på rygg i 45 Hovrätten för Nedre Norrland, mål B839-14, 2016-03-21. 46 Ibid. 47 Svea Hovrätt, mål B6089-16, 2016-08-19. 48 Ibid. 49 Ibid. 19

sängen med benen rakt upp i luften. Målsägande beskriver känslan av äckel när den tilltalade skall ha slickat henne i rumpan och jämför känslan med en annan händelse. Beskrivningen av hur det kändes jobbigt och gjorde ont att ha benen rakt upp, samt att den tilltalades hund sprang runt sängen under övergreppet har lämnats på ett logiskt och levande sätt. Målsägandens uppgifter om händelsen och hennes kontakt med gärningsmannen vinner stöd av de samstämmiga vittnesuppgifterna. Direkta vittnesiakttagelser av själva övergreppet saknas, målsägande återgav vid senare tillfälle vad som hade inträffat för respektive vittne. Målsäganden har uppgivit motstridiga uppgifter kring tidpunkten för övergreppet. TR finner det utrett att gärningen har skett någon gång under våren/sommaren under 2015 genom vittnesmålen och genom målsägandes beskrivning av vilka skor hon hade på sig. Det tilltalade döms för våldtäkt mot barn. 50 50 Svea Hovrätt, mål B 6089-16, 2016-08-19. 20

Del II Den psykologiska aspekten av bedömningskriterierna 7 Psykologisk forskning Följande kapitel är en sammanställning av ledande psykologisk forskning på området kring barnets förmåga att återberätta detaljerade minnesupplevelser med avsaknad av motsägelsefulla uppgifter. Syftet med redogörelsen är att ge läsaren förståelse för delar av barnets utveckling och förmågor. 7.1 Barnets förmåga att återberätta detaljerat Forskningen inom området för barnets individualpsykologiska utveckling gällande minnesåtergivning uttrycker enhetligt att barnet tidigt besitter en grundkompetens att återge minnesupplevelser. 51 Sedan slutet av 1900-talet pekar forskningen i riktningen mot att barnets förmåga att återge komplexa, informativa och längre berättelser utvecklas med åldern. 52 Äldre barn konstateras av forskarna i en studie återberätta betydligt mer detaljer vid beskrivning av händelseförloppet kring ett sexuellt övergrepp, i jämförelse med yngre barn. I studien ingick barn i åldrarna tre till sexton år. Forskarna menar att barnets ordförråd växer och utvidgas i takt med barnets 51 Sjöberg, R.L. och Lindholm, T. Children s autobiographical reports about sexual abuse: A narrative review of the research literature. Nordic Journal Psychiatry no 6. (2009) s. 435-42. 52 Davies, G., Tarrant A. & Flin R. Close encounters of the witness kind: Children s memory for a simulated health inspection. British Journal of Psychology 80, (1989) 415-429. Saywitz, K. Children s testimony: Age related patterns of memory errors. I: Ceci, S.J., Toglia, M.P. & Ross, D.F. (eds), Children s eyewitness memory (1987) s. 36-52. New York: Springer-Verlag. 21

ålder. Barnet utvecklar vidare förmågan att beskriva upplevelser för andra med åldern. 53 Vid upprepade sexuella övergrepp av liknande karaktär kan barnet uppvisa svårigheter i att separera händelserna från varandra och detaljerat redogöra för varje enskilt övergrepp. Barnet möter problem vid redogörelse för sammanhang och omständigheter i övrigt kopplade till övergreppet. Det svåraste momentet i återgivningen är redogörelsen för när i tiden övergreppet ägde rum. Barnet ansågs dock besitta förmågan att redogöra för händelseförloppet på ett beskrivande sätt. Barn under sju år upplevdes mer förvirrade än äldre barn. 54 I en studie om barns beteende och uttalande vid förhör kopplat till åtal om sexuella övergrepp, delade forskarna upp den återgivna informationen i tre kategorier. Barnets information och beteende delades upp i kontextuell information, beskrivning av det sexuella beteendet och barnets känslomässiga reaktion vid återgivning av övergreppet. 30 % av barnen, i fall där förövaren hade erkänt gärningen, uppfyllde inte samtliga kategorier. De äldre barnen uppvisade större förmåga att nå upp till kraven för samtliga kategorier. Vidare uppvisade de äldre barnen även en djupare förmåga att sätta händelserna i ett större sammanhang. Forskarna finner studiens resultat till hänförbara till de äldre barnens mer utvecklade språkförmåga. 55 I två svenska forskningsprojekt publicerade 2007 respektive 2011 undersöktes barns förmåga att återberätta detaljerade och korrekta minnesupplevelser. I båda studier gjordes jämförelser utifrån tre olika ålderskategorier, åtta till nio år, tolv till tretton år och vuxna. Respektive kategori fick i båda studierna först titta på två olika verklighetsförankrade iscensättningar på film, för att sedan återge händelseförloppen utifrån olika 53 Craig, R.A., Scheibe, R., Raskin, D.C., Kurcher, J.C.,& Dodd, D.H. Interviewerquestions and content analysis of children s statements of sexual abuse. Applied Developmental Science, 3, (1999) s. 77-85. 54 Roberts, K.P., Powell, M.B. Describing individual incidents of sexual abuse: a review of research on the effects of multiple sources of information on children s reports. Child Abuse & Neglect 25 (2001) s. 1643-1659. 55 Coulborn-Faller K, Corwin DL. Children s interview statements and behaviors: role in identifying sexually abused children. Child Abuse & Neglect, 1995; 19, s. 71-82. 22

upplägg. Studierna uppvisade likvärdiga resultat för fri återgivning för samtliga ålderskategorier. Resultaten avsåg återberättande av det mindre komplexa händelseförloppet. Den yngsta ålderskategorin återgav något mindre detaljer, samtliga grupper uppvisade dock likartade resultat. Vid fri återgivning av det mer komplexa händelseförloppet visade de yngsta barnen i båda studier upp stora svårigheter i att återberätta detaljerat. Barnen i den mittersta ålderskategorin uppvisade större brister i detaljrikedom vid återberättande av det mer komplexa händelseförloppet. Sammanfattningsvis visar studierna på vuxnas högre kompetens i att återberätta minnesupplevelser detaljerat än barn i åldrarna åtta till tretton år. 56 God återberättandeförmåga gällande detaljrikedom i barnets minnesåtergivning kan enligt en studie publicerad 2008 vara ett tecken på återgivande av falsk information. I studien fick barnen i uppgift att fritt återberätta en händelse som utspelat sig i deras klassrum. Barn som återgav mer komplexa och längre berättelser om händelsen tenderade att återge en högre grad av inkorrekt information. Studien undersökte barn i åldrarna tre till fem år och gjordes inte i juridiskt syfte. 57 Sexuellt utnyttjade barn tenderar att utelämna detaljer kring det sexuella övergreppet enligt en studie från Göteborgs universitet. Genom intervjuer fann forskare att sexuellt utnyttjade barn i åldrarna åtta till sexton år utelämnade 97 % av detaljerna hänförbara till handlingens sexuella prägel. Barnen hade utsatts för icke fysiska sexuella övergrepp genom telefonsamtal. Barnen rapporterade 30 % av de neutrala detaljerna från samtalet. I studien deltog även barn som blivit utsatta för fysiska sexuella övergrepp. Barn mellan tre och tio år återgav inga, eller endast några få 56 Fredin, G. Barn som vittnen: Minnesåtergivning och olika metoder för vittneskonfrontationer. Diss., Lunds universitet, 2011. Allwood, C. M., och Innes-Ker, Å. Barns minne och realism i konfidensbedömningar vid fria återgivningsfrågor och fokuserade frågor om en upplevd händelse. Granér, R och Larsson, P. (Redaktör), Policing in Scandinavia: Proceedings From the Conference on Policing Research in Växjö, August 2007. Växjö University Studies in Policing; 005-2008. (2008). s. 215-234. 57 Kulkofsky, S, Klemfuss, J. Z. What the Stories Children Tell Can Tell About Their Memory: Narrative Skill and Young Children s Suggestibility. Developmental Psychology, Vol 44(5), Sep 2008, 1442-1456. 23

detaljer kopplade till handlingens sexuella prägel. Barn mellan tolv och nitton år tenderade att förneka de sexuella övergreppen. Barnen hade i dessa fall varit sexuellt involverade med förövaren via internetkontakt. 58 Enligt vissa forskare besitter barn en förmåga att dissociera sig, en omedveten försvarsmekanism där barnet delar upp sin tillvaro i två världar där övergreppen existerar respektive icke existerar. Dissociation är att anse som en normal process i barnets utveckling. I samband med traumatiska upplevelser kan dock dissociationen bli patologisk och verka hämmande för barnets utveckling. Forskarna visar flertalet exempel, däribland på ett barn som inte kan redogöra för några detaljer på något av de 74 övergrepp han har utsatts för. Den femåriga pojken kan endast återge innehållet i serietidningarna han läste under tiden övergreppen pågick. På frågor kring hans styvpappa, svarar han: Han är en bra låtsaspappa. 59 7.2 Avsaknad av motsägande uppgifter i barnets utsaga Barn som intervjuas genom fokuserade frågor i övergreppssammanhang tenderar enligt forskare att både ändra och återberätta mindre fullständiga berättelser. 60 I intervjuer kopplade till åtal om sexuella övergrepp var sannolikheten för motsägelser av barnet större vid fokuserade frågor än vid öppna frågor. 86 % av alla motsägelser spårades till åsiktspåståenden eller förslag på svar av förhörsledaren. 80 % av motsägelserna skedde under samma intervju, enligt forskarna visar resultaten på att upprepade intervjuer inte i sig ökar sannolikheten för motsägelser. 61 Jämförande studier av barns och vuxnas förmåga att återge korrekt information efter en bestämd förfluten tid, uppvisar marginella skillnader mellan kategorierna. Barn i åldrarna sex och nio år uppvisade likartade 58 Leander, L. What sexually abused children remember and report: Minding the gap. Diss., Göteborgs universitet, 2007. 59 Svedin, C.G. och Back, C. Varför berättar de inte? Om att utnyttjas i barnpornografi. (Rädda barnen, 2003) s. 54. 60 Stephen, C., och Richard F. Suggestibility of Children: Scientific Research and Legal Implications, 86 Cornell Law Review no. 33 (2000). 61 Lamb, M.E., & Fauchier, A. The effects of question type on self-contradictions by children in the course of forensic interviews. Applied Cognitive Psychology, 15, (2001) 483-491. 24

resultat i förhållande till den vuxna ålderskategorin. Deltagarna i studien fick fem månader efter en bevittnad händelse på nytt återge minnesupplevelser. De yngsta barnen återgav något mindre information i jämförelse med de äldre barnen och de vuxna. Den totala mängden felaktig information ökade inte under tidsperioden gällande någon av kategorierna. 62 Både barn och vuxna kan tillägga felaktig och motsägelsefull information om en viss händelse genom användandet av s.k. skript, ett inlärt händelseförlopp både barn och vuxna använder sig av. Ett skript skapas då individen vid upprepade tillfällen upplever likartade händelser, exempelvis att bli utsatt för sexuella övergrepp. Barn har dock mindre utvecklade skript och tenderar att i högre utsträckning falla tillbaka på det generella händelseförloppet, en tendens som enligt forskare försvinner med åren. Barnets oförmåga att skilja upprepade händelser från varandra leder till att barnet vid beskrivning av ett specifikt tillfälle tenderar att tillägga information taget ur det generella händelseförloppet och därmed lämna motstridiga uppgifter. 63 62 Flin, R., Boon, J., Knox, A. & Bull, R. The effect of a five month delay on children s and adults eyewitness memory. British journal of Psychology, 83, (1992) 323-336. 63 Lamb, M.E., Sternberg, K.J. & Esplin, P. W Factors influencing the reliability and validity of statements made by young victims of sexual maltreatment. Journal of Applied Developmental Psychology, 15, (1994) 225-280. 25

Del III Resultat 8 Analys, diskussion och slutsats 8.1 Analys Analysen ägnar besvara uppsatsens frågeställning huruvida bevisvärderingskriterierna tillämpade av HovR på barns utsagor i sexualbrottsmål står i överrensstämmelse med barnets individualpsykologiska utveckling och förmåga. I samtliga ovan redovisade rättsfall från HovR analyserades barnets utsaga utifrån kategoriska och generella uttalanden. Kriterierna varierar något från fall till fall. Rättstillämpningen utgår konsekvent från en bestämd bas av kriterier, samtliga med hänvisning till HD:s prejudicerande fall för bevisvärdering vid sexualbrott. Två av de konstant återkommande kriterierna är huruvida utsagan skall betraktas som detaljrik och minnesåtergivningens avsaknad av motsägelser. De uppräknade kriterierna har i samtliga redovisade rättsfall ovan ensamt, eller i kombination med övriga omständigheter varit avgörande för friande respektive fällande dom. Utöver detaljkriteriet och avsaknad av motsägelser bedömer domstolen i majoriteten av fallen utsagans sammanhang och konkretion. Endast i ett fåtal av fallen belyser HovR barnets individuella utvecklingspsykologiska förmåga. Återkommande belyser HovR överrensstämmelsen mellan barnets språkbruk och dess ålder och mognad. I majoriteten av fallen konstaterar HovR barnets brister i utsagan gällande konkretion och sammanhang. Sammantaget ställer sig HovR i tre av fyra fall kritisk till barnets utsaga och i förlängningen, barnets trovärdighet. De i domskälen uppräknade kriterierna saknar individuell och nyanserad anpassning tillämpning. Motivering kring detaljkriteriets uppfyllande respektive bristande uppfyllande uteblir i samtliga domskäl. 26

Bedöms målsägandens utsaga vara icke trovärdig krävs stödbevisning av betydande styrka i enlighet med NJA 2010 s. 671. Tre av fyra redovisade rättsfall resulterade i friande domar, samtliga med grund i målsägandens bristande trovärdighet och bristande stödbevisning. Målsägandens utsaga ansågs i samtliga friande domar inte utgöra en fullständig berättelse i kombination med att uppgifterna innehöll vissa tveksamheter. Ett av fyra åtal nådde upp till beviskravet och resulterade i fällande dom. I fallet innehöll målsägandens utsaga tveksamheter i förhållande till när i tiden övergreppet ägde rum. Motsägelsen förbisågs, domstolen ansåg sig genom vittnesmålen och en av målsägandens egen uppgift kunna avgöra när i tiden övergreppet skall ha skett. I samtliga redovisade fall av friande och fällande domar uppvisar barnen stora svårigheter i att återberätta händelsen på ett för domstolen tillfredsställande sätt. Stödbevisning, respektive brist på stödbevisning, är i de redovisade fallen avgörande för utgången i målet. I den fällande domen tillämpar HovR något sänkta krav i förhållande till barnets ringa ålder. Trots målsägandens bristande, motsägelsefulla och orimliga uppgifter kring tiden för övergreppet drar domstolen egna slutsatser. Målsäganden hade i fallet återberättat händelsen för fyra vittnen, vilka alla återgav samstämmiga uppgifter. Målsäganden uppgav vidare vilka skor hon hade haft på sig under övergreppet. Omständigheten att barnet berättar om händelsen är enligt redovisade rättsfall vanligt förekommande. Dock finner domstolen sällan vittnesmålen vara tillförlitliga, samtidigt utgör övrig stödbevisning en icke återkommande faktor i sexualbrottsmål. Rättstillämpningen uppvisar en något striktare bedömning i förhållande till det äldsta barnet som vid tillfälle för förhör var tolv år gammal. Domstolen bedömde målsägandens bristande förmåga i att återge tid för övergreppen som avgörande för utgången i målet, medan det åttaåriga barnet i den fällande domen uppvisade samma svårigheter. Båda målen innehöll liknande stödbevisning. Ledande psykologisk forskning hänvisar barnets bristande förmåga till att återberätta detaljerade minnesuppgifter till barnets ålder och kognitiva utveckling. Barnet utvecklar förmågan att beskriva komplexiteten i 27

skeenden med åldern, berättelserna blir med åren mer informativa. Studierna med koppling till sexuella övergrepp mot barn redogör endast för skillnader mellan äldre och yngre barn, resterande studier inkluderar även den vuxnes förmågor. Samtliga studier med avsaknad av juridisk koppling visade på barnets markant underlägsna förmåga att vid fri återgivning redogöra detaljerat för komplexa händelseförlopp. Studier med juridisk koppling visade att barn möter stora utmaningar i att koppla ihop de sexuella övergreppen med övriga händelser i vardagen och att placera in övergreppet i tiden. Förklaringen kan delvis bero på barnets förmåga att falla tillbaka på inlärda skript, d.v.s. händelseförlopp. Upprepade händelser återges då på ett felaktigt sätt eftersom barnet hämtar information från liknande händelseförlopp utspelat i en liknande miljö. Flertalet studier konstaterade barnets tendens att utelämna detaljerad information om handlingens sexuella prägel. Äldre barn visade dock i några av studierna på större förmåga i jämförelse med de yngre barnen att lämna detaljer kring övergreppet. Studier visade vidare på äldre barns förnekelse och större ovilja till att återberätta händelseförloppet kopplat till de sexuella övergreppen. Barn uppvisade även ett beteende av att inte kunna minnas övergreppen. Under samtliga genomförda studier innehållandes undersökningar kring öppna respektive fokuserade frågor var yngre barn i långt större utsträckning än äldre barn och vuxna mottagliga för förslag från förhörsledaren respektive intervjuaren. Sammantaget visar forskningen på stora skillnader mellan barns och vuxnas förmåga att uppfylla bevisvärderingskriterierna för en trovärdig utsaga. Förmåga till detaljrikedom vid minnesåtergivning utgör tillsammans med förmågan att återge utsagor fria från motsägelser centrala bedömningsfaktorer. Kriterierna har stark koppling till barnens utvecklingspsykologiska brister vid jämförelser med äldre barn och vuxna. Bristande trovärdighet kräver betydande stödbevisning, något som många gånger saknas i sexualbrottsmål. 28

Rättstillämpningens utövande av bevisvärderingskriterierna på barns utsagor vid sexualbrottsmål har mött stark kritik. Argumenten sammanfattas i att tillämpningen är onyanserad, kategorisk och icke anpassad till barnet. Kriterierna för utsageanalys utvecklades främst för analyser av vuxnas berättelser, genom generella kriterier förbises barnets individuella utvecklingsmässiga förutsättningar. HovR hänvisar i flertalet rättsfall till Gregows artikel i vilken han sammanställde bevisvärderingskriterierna för utsageanalys. HovR hänvisar dock inte till Gregows anslutande kommentarer av hur kriterierna bör tolkas med hänsyn till, och med utgångspunkt i, barnets individuella utveckling och förmåga. Gregow uttrycker i artikeln att kraven på klarhet och sammanhang inte kan ställas lika högt vid analys av ett barns utsaga, han menar vidare att motsägelsefulla uppgifter inte bör påverka trovärdigheten i någon större omfattning. HovR ger enligt domskälen i ovan redovisade rättsfall anledning att anta att barnens motsägelsefulla uppgifter är av stor betydelse för utgången i målet. Gregows resonemang om sänkta krav på utsagans klarhet och förhållningssätt till motsägande information styrks av psykologisk forskning. Diesens starka kritik summeras i att kriterierna endast utgör ett bristfälligt surrogat för kunskap om hur barn fungerar i övergreppssituationer. Diesen ifrågasätter tillämpningen av kriterierna och menar att analyser av barns utsagor medför betydligt större svårigheter och innehåller fler särdrag. Även Diesens resonemang vinner visst stöd i forskningen. Kritiken mot en kategorisk och gentemot barnet icke anpassad tillämpning av bevisvärderingskriterierna är befogad ur såväl ett barn- som ur ett psykologiskt perspektiv. Barnet utgår inte ifrån samma utvecklingspsykologiska förutsättningar som den vuxne men bedöms ändock utifrån samma kriterier. Hänsyn till barnets individuella utveckling kommer inte till uttryck i domskälen, HovR utför bedömningen på ett liknande sätt i samtliga undersökta fall, oavsett barnets ålder. Kritiken mot kriterierna om detaljrikedom och icke motsägelsefulla uppgifter vinner starkt stöd då flertalet psykologiska studier har visat på stora skillnaderna 29