Aktiebolagsrättens sanktionssystem Adj. professor Carl Svernlöv Innehåll Skadeståndsansvar Ansvarsfrihet Straffansvar Skadeståndsansvar 1
Internt ansvar (29 kap. 1 ABL) En... styrelseledamot eller verkställande direktör som när han eller hon fullgör sitt uppdrag uppsåtligen eller av oaktsamhet skadar bolaget skall ersätta skadan. = Fyra grundläggande ansvarsförutsättningar: 1. skada ska ha uppstått, 2. skadan ska ha vållats inom skadevållarens uppdrag för bolaget, 3. skadevållaren ska ha varit vårdslös och 4. adekvat kausalitet ska föreligga. Externt ansvar (29 kap. 1 ABL) Detsamma gäller när skadan tillfogas en aktieägare eller någon annan genom överträdelse av aktiebolagslagen, tillämplig lag om årsredovisning eller bolagsordningen, samt vid överträdelse av prospektregler. Ansvarsförutsättningar Skada Verklig skada måste ha uppstått Skadan kan inte endast vara teoretisk eller latent 2
Ansvarsförutsättningar Skadevållande handling inom uppdraget Handling eller underlåtenhet när han eller hon fullgör sitt uppdrag = i tjänsten Ansvar vid delegation? Ansvarsförutsättningar Oaktsamhet (culpa/vårdslöshet) Hur vet man om någon varit oaktsam/vårdslös? Måttstockar för culpabedömningen Central lagstiftning för aktiebolag Bolagsordningen Interna dokument Sedvänja? Praxis? Fri culpabedömning? Wanja Lundby Wedin Ansvarsförutsättningar forts Är dåliga beslut ansvarsgrundande? Finns det en svensk business judgment rule? Vederbörligen beredda beslut Inga ovidkommande hänsyn 3
Ansvarsförutsättningar Kausalitet/adekvans Kausalitet = orsakssamband mellan den skadevållande handlingen och skadan -> Om inte så inte Adekvans = skadan måste vara en rimligt förutsägbar följd av den skadevållande handlingen Palsgraf v. Long Island R. R. Co. Externt ansvar Skadeståndsansvar mot aktieägare Direkt skada: skada som inte drabbar bolaget, utan endast aktieägare Förlust exempelvis p.g.a. felaktiga uppgifter i BR eller prospekt, eller p.g.a. överträdelse av minoritetsskyddsregler Ersättningsgill enligt 29:1 ABL, utan hinder av specialpreskription eller ansvarsfrihet Countermine-målet 2013 Superbus och Yggdrasil aktieägare i Countermine (CMT) 1997-2008: 16 nyemissioner Hösten 2009: nyemission igen S: 2.5 MSEK, Y: 32 MSEK Bolaget går i likvidation i oktober 2010 S&Y väcker talan mot styrelseordf och VD på grundval av felaktiga och vilseledande uppgifter i pressmeddelanden, delårsrapport och prospekt Stockholms TR (2012): Culpabedömningen sker genom en sammanställning av 4 faktorer: risken för skada, den sannolika skadans storlek, möjligheterna att förekomma skada och den handlandes möjligheter att inse risken för skada. = fri culpabedömning (!) Höga krav pga erfarenhet = subjektivt element Högre krav på VD än styrelseordf Prövning av uppgifterna fann att det visserligen fanns fel i 4 av dem men att de inte lämnats uppsåtligen eller av oaktsamhet inget ansvar med stöd av överträdelse av ÅRL eller (därmed) ABL Adekvans/kausalitet: En ev skada var inte kausal eftersom kärandena skulle ha investerat ändå Skada: Ingen skada hade uppstått; Y hade sålt under marknadspris och S:s skada kunde inte konstateras Svea HovR: Kausalitet saknades 4
Externt ansvar Skadeståndsansvar mot aktieägare Indirekt skada: skada som drabbar bolaget, direkt och aktieägare endast indirekt Aktieägare anses ha rätt till skadestånd för indirekt skada endast om denna skada riktar sig specifikt mot aktieägaren själv, t.ex. genom överträdelse av likhetsprincipen eller generalklausulen Externt ansvar Skadeståndsansvar mot tredje man Direkt skada: skada som inte drabbar bolaget, utan endast tredje man Förlust exempelvis när en borgenär förmås lämna ett lån på grundval av oriktiga uppgifter i bolagets årsredovisning Ersättningsgill enligt 29:1 ABL, utan hinder av specialpreskription eller ansvarsfrihet Externt ansvar Skadeståndsansvar mot tredje man Indirekt skada: skada som drabbar bolaget, direkt och tredje man endast indirekt Tredje man anses ha rätt till skadestånd för indirekt skada endast om bolaget blev insolvent genom den skadegörande handlingen eller att denna har förvärrat en redan bestående insolvens hos bolaget. NJA 1979 s. 157. Orsakssamband föreligger dock oberoende av bolagets insolvens då skada p.g.a. minskat värde på säkerhet, drabbar borgenär direkt genom kreditgivning. NJA 1996 s. 224. 5
Safe Net-målet 2011 Bolaget hade två internationella patentansökningar. Bolagets aktier värderades till ca 17 mkr. Vid ett styrelsemöte beslöt styrelsen (2 av 4 ledamöter, med utslagsröst) att bolagets patentansökningar skulle överlåtas till majoritetsägaren för 60 000 EUR När banken fick veta det sade banken upp krediterna och bolaget försattes i konkurs HovR för Skåne/Blekinge fann: Skada för bolaget: bolaget blev insolvent när dess huvudsakliga tillgång överläts till majoritetsägaren till bokfört värde Skada för aktieägarna (49 %): aktierna blev värdelösa i.o.m. överlåtelsen Adekvans/kausalitet: Överlåtelsen medförde insolvensen, vilket ledamöterna måste ha förstått Culpa: Överträdelse av ABL (generalklausulen) Nya delägare Crisp-målet 2013 Övriga delägare 100 % Nya Crisp AB Crisps rörelse K Dickson 87,7 % 12,3 % OBS! Jfr dock Biovica-målet (klandermål 2011) Likvidationsbeslutet inte motiverat I strid med generalklausulen Skadeståndstalan HD fastställde hovrättens för bolagets dom räkning Samtliga vilket innebär delägare att arbetar en som underkonsulter aktieägarmajoritet för Crisp har rätt att frivilligt Meningskiljaktigheter likvidera bolaget uppstår även mellan om Dickson och övriga delägare bolaget senare säljs till underpris Crisp slutar anlita Dickson på en offentlig auktion till de förra Dickson erbjuds 450 000 kr ägarna som driver verksamheten vidare. Styrelsen Enligt föreslår klagandens och stämman ombud beslutar om likvidation i juni 2008 medför domen att majoritetsägare Likvidatorn säljer rörelsen för 100 000 i princip alltid kan tvinga ut kr på offentlig auktion i juli 2008 minoritetsägare till underpris eller Crisp går i konkurs helt utan ersättning. Svea HovR: Generalklausulerna iofs tillämpliga vid likvidation Utrymmet dock litet; ingen skyldig att fortsätta verksamhet mot sin vilja, ens när det egentliga syftet med likvidationen är att driva verksamheten vidare i annat bolag Likvidationsinstitutets ändamål Ej brott mot ABL:s generalklausuler Manuskriptbolaget-målet 2012 VD:n och styrelseledamoten sålde bolagets varulager utan att informera styrelsen Man accepterade betalning mot dels icke förfallna reverser, dels faktura Någon betalning inflöt aldrig Bolaget försattes därefter i konkurs Minoritetsägarna väckte talan om skadestånd mot VD:n och styrelseledamoten för bolagets räkning TR fann att VD:n och styrelseledamoten oaktsamt respektive uppsåtligen skadat bolaget Såväl TR som Svea HovR dömde dem därför att betala 16 miljoner i skadestånd 18 6
Punctator-målet 2010 Sty: Per-Olof N. KK mars 1999 Svenska Produktdatabaser AB 1999: KK-förvaltaren överlåter ev. skstfordringar på P-O Nyberg för 25 TSEK Okt 2000: Skst-talan om 3,3 MSEK TR ogillar dec 2005 HovR ogillar okt 2006 XX Ltd. (Gibraltar) Hoddle Holding Ltd. (Gibraltar) YY Ltd. (Gibraltar) Punctator AB KK jan 2007 Ansvarsgenombrott? För vem? KBR-ansvar? För vem? Krav på rättegångskostnader om 500 TSEK Skst-krav om 500 TSEK + rättegångskostnader 1) Ansvarsgenombrott 2) KBR-ansvar Sty: Olof A. (-aug 2006) Magnus E. (aug 2006-) Hamur AB Trosshalaren AB Revisors ansvar (29:2 ABL) En revisor, lekmannarevisor eller särskild granskare är ersättningsskyldig enligt de grunder som anges i 29:1 ABL. Denne skall även ersätta skada som uppsåtligen eller av oaktsamhet vållas av hans eller hennes medhjälpare I de fall som avses i 9:44 ABL och 9 penningtvättslagen svarar dock revisorn endast för skada på grund av oriktiga uppgifter som revisorn eller revisorns medhjälpare har haft skälig anledning att anta var oriktiga Om ett registrerat revisionsbolag är revisor eller särskild granskare, är det detta bolag och den som är huvudansvarig för revisionen eller granskningen som är ersättningsskyldiga BDO-målet 2012 Överlåtelse Antilu Hubert J Ancoria 24-h Poker Omvänt förvärv Daydream Hubert J ägde aktier i 24-h Poker genom en kapitalförsäkring i Ancoria För att komma in på börsen kom aktieägarna i 24hPoker överens med det börsnoterade bolaget Daydream om ett omvänt förvärv där Daydream köpte 24hPoker mot ersättning i form av nyemitterade aktier i Daydream Daydreams aktier värderades för högt pga revisors oaktsamhet Antilu som övertagit Hubert J:s och Ancorias anspråk väckte talan mot revisorn enligt 29:2 ABL HovR (2-1) konstaterade att genom revisorns oaktsamhet värderades Daydreams aktier högre än vad de egentligen var värda när man köpte ett annat bolag. Oaktsamheten innebar skada för en kapitalförsäkringshavare ( någon annan ), även om han var en indirekt aktieägare 21 7
Prosolvia-målet 2013 Hovrättsmål vann aldrig laga kraft Bevislättnad pga underlåtenhet ; Landskronadomen Hypotetiskt händelseförlopp - lång kausalitetskedja Adekvans? Skadeberäkning Det hypotetiska händelseförloppet Omsättningen hade blivit lägre och man hade fått en förlust om 46 mkr Konsekvenserna av en förlust hade inte blivit lika allvarliga Budgeten för 1998 hade blivit mer försiktig Arbete för att reducera kostnaderna hade påbörjats tidigare Övervägande sannolikt att kunder och samarbetspartners hade agerat annorlunda Omtvistade centeraffärer hade utgjort den del av försäljningen 1998 Nyckelpersoner hade stannat kvar och lett verksamheten Prosolvia hade kunnat infria åtminstone en del av förväntningarna på bolaget Nyemission hade gått att genomföra Möjligheten att göra nyemission hade lett till möjlighet att få bryggfinansiering 2 Ansvaret efter Prosolvia några tankar Ingen lagändring i sikte Domen vann aldrig laga kraft men kommer ändå att påverka ansvaret, särskilt gäller det underlåtenhet Ökade försäkringskostnader Ökade revisionskostnader 8
Aktieägares ansvar (29:3-4 ABL) En aktieägare skall ersätta skada som han eller hon uppsåtligen eller av grov oaktsamhet tillfogar bolaget, en aktieägare eller någon annan genom att medverka till överträdelse av denna lag, tillämplig lag om årsredovisning eller bolagsordningen Om det är motiverat med hänsyn till faran för fortsatt missbruk och förhållandena i övrigt, är skadevållande aktieägare också skyldig att lösa in skadelidande aktieägares aktier. Lösenbeloppet skall bestämmas till ett belopp som är skäligt med hänsyn till bolagets ställning och övriga omständigheter Väckande av skadeståndstalan Skadeståndstalan för bolagets räkning får väckas av: Styrelsen En minoritet bestående av minst 10 % av samtliga aktier (obs! ej subordinerat bolagets rätt) Jämkning och regress Skadeståndet kan jämkas efter vad som är skäligt med hänsyn till handlingens art, skadans storlek och omständigheterna i övrigt. Flera som skall ersätta samma skada, svarar solidariskt för skadeståndet i den mån inte skadeståndsskyldigheten jämkats för någon av dem Vad någon av dem har betalat i skadestånd får återkrävas av de andra efter vad som är skäligt med hänsyn till omständigheterna. 9
Preskriptionstider 1 år: Talan för bolagets räkning mot en styrelseledamot eller VD om skadestånd på grund av beslut eller åtgärd under ett räkenskapsår (räknas från bolagsstämma) 5 år: Talan för bolagets räkning enligt 29 kap. 1-3 som inte grundas på brott (räknas från räkenskapsårets utgång) Brottspreskription Gentemot aktieägare och 3 man gäller allmän fordringspreskription Ansvarsfrihet Aktiebolagsrättsligt ansvar 29 Inledning Beslut om ansvarsfrihet för styrelseledamöter och verkställande direktör utgör enligt 7 kap. 11 2 st. 3 p. ABL ett obligatoriskt ärende på årsstämma. Ansvarsfrihet beviljas styrelseledamöterna och verkställande direktören individuellt. Ansvarsfrihet gäller endast i förhållande till bolaget, ej gentemot tredje man. 10
Verkan av beslut att bevilja ansvarsfrihet Om bolagsstämman beslutat att bevilja en person ansvarsfrihet (eller att inte föra en skadeståndstalan gentemot denne) får i princip ingen talan väckas mot personen i fråga om skadestånd till bolaget 29 kap. 7 ABL. Verkan av beslut att inte bevilja ansvarsfrihet Om bolagsstämman beslutat att inte bevilja en styrelseledamot eller VD ansvarsfrihet (antingen genom ett majoritetsbeslut, eller genom att minst 10 % av samtliga aktier har röstat emot förslaget) får talan väckas mot personen i fråga om skadestånd till bolaget inom 1 år från det att årsredovisning och revisionsberättelse lagts fram Syftet kan även vara att pricka en ledamot Undantag från beviljad ansvarsfrihet - översikt Om skadeståndstalan grundas på brott. 29 kap. 12 ABL Vissa begränsningar i händelse av bolagets konkurs. 29 kap. 14 ABL Om det i årsredovisningen eller i revisionsberättelsen eller på annat sätt inte har lämnats i väsentliga hänseenden riktiga och fullständiga uppgifter till bolags-stämman om det beslut eller den åtgärd som talan grundas på. 29 kap. 11 ABL 11
Klander Klandertalan förs mot bolaget och syftar till att beslutet skall förklaras ogiltigt eller ändras Ett ansvarsfrihetsbeslut som efter framgångsrik klandertalan blir ogiltigt innebär att något sådant beslut aldrig förelegat. Den ettåriga preskriptionstiden innebär dock att den praktiska nyttan av en klandertalan mot ett ansvarsfrihetsbeslut kan ifrågasättas Straffansvar Straffansvar enligt ABL Straffansvar enligt 30 kap 1 ABL (böter eller fängelse i högst 1 år), bl.a. för: Brott mot förbudet för privata aktiebolag att söka anskaffa kapital från allmänheten, Underlåtenhet att föra korrekt aktiebok eller hålla den tillgänglig för allmänheten, Brott mot ordförandes skyldighet att sammankalla styrelsen på en ledamots begäran, Beslutsfattande utan att samtliga styrelseledamöter fått tillfälle att delta i ärendets behandling och fått tillfredsställande beslutsunderlag 12
Straffansvar enligt ABL Brott mot ordförandes skyldighet enligt 8 kap. 17 att inkalla en suppleant vid förfall för ordinarie styrelseledamot Brott mot låneförbudet i 21 kap. 1, 3, 5 eller 10 Brott mot bestämmelsen i 8 kap. 12 om utseende av styrelseledamot som inte avser att ta del i sådan verksamhet som enligt [ABL] ankommer på styrelsen (gäller såväl dem som fattat beslutet som den som åtar sig uppdraget) Även suppleanter kan dömas för brott mot ABL om de inträtt i ordinarie ledamots ställe carl.svernlov@bakermckenzie.com Baker & McKenzie International is a Swiss Verein with member law firms around the world. In accordance with the common terminology used in professional service organizations, reference to a partner means a person who is a partner, or equivalent, in such a law firm. Similarly, reference to an office means an office of any such law firm. 13