P R O M E M O R I A Datum 2006-06-30 Författare Annika von Haartman Regleringen av offentliga uppköpserbjudanden ändras den 1 juli 2006 Finansinspektionen P.O. Box 6750 SE-113 85 Stockholm [Sveavägen 167] Tel +46 8 787 80 00 Fax +46 8 24 13 35 finansinspektionen@fi.se www.fi.se Sammanfattning I och med implementeringen av takeover-direktivet 1 kommer regleringen av offentliga uppköpserbjudanden att ändras från näringslivets självreglering till en blandning av lag och självreglering den 1 juli 2006. Ett offentligt uppköpserbjudande kommer att regleras i lagen om offentliga uppköpserbjudanden på aktiemarknaden (LUA) 2 och av de regler som gäller på den börs eller auktoriserade marknadsplats vid vilken aktierna är noterade. Förutom att regelverket ändras kommer även Finansinspektionens roll att påverkas. Offentliga uppköpserbjudanden Med ett offentligt uppköpserbjudande förstås ett offentligt erbjudande till innehavare av aktier som har getts ut av ett svenskt eller utländskt aktiebolag att överlåta samtliga eller en del av dessa aktier (1 kap. 2 1. LUA). LUA tillämpas endast på aktier i ett svenskt, och, med vissa undantag, ett utländskt aktiebolag som är noterat vid en börs eller auktoriserad marknadsplats i Sverige. Regelverket LUA innehåller bestämmelser om skyldigheter för budgivaren (2 kap.), budplikt (3 kap.), information till anställda (4 kap.) och försvarsåtgärder (5 kap.). Vidare innehåller den bestämmelser om genombrott i bolagsordningen (6 kap.), d v s att vissa typer av bestämmelser i bolagsordningen eller vissa typer av avtal inte får åberopas inom ramen för ett offentligt uppköpserbjudande. Dessa bestämmelser behöver man bara följa om bolaget uttryckligen tagit in dem i sin bolagsordning. Enligt 2 kap. 1 LUA är en budgivare skyldig att åta sig att följa de regler som marknadsplatsen vid vilken målbolagets aktier är noterade har fastställt för sådana erbjudanden och att underkasta sig de sanktioner som marknadsplatsen får besluta om vid överträdelse av dessa regler. Enligt 2 ska budgivaren i sa m- 1 Europaparlamentets och rådets direktiv 2004/25/EG av den 21 april 2004 om uppköpserbjudanden (EUT L 142, 30.4.2004, s. 12, Celex 32004L0025) 2 Se Regeringens proposition 2005/06:140 Offentliga uppköpserbjudanden på aktiemarknaden 1(5)
band med offentliggörandet av uppköpserbjudandet informera Finansinspektionen om erbjudandet och åtagandet. Detta sker lämpligen genom att budgivaren överlämnar till Finansinspektionen det pressmeddelande varigenom erbjudandet offentliggörs. Samma regler gäller även för ett planerat erbjudande. Inom fyra veckor från att et t erbjudande lämnats ska budgivaren upprätta en erbjudandehandling och hos Finansinspektionen ansöka om godkännande av den (3 ). Budplikt, d v s skyldigheten att lämna ett offentligt uppköpserbjudande för resterande aktier i ett bolag, uppkommer då en person, antingen ensam eller tillsammans med en närstående, uppnår ett aktieinnehav som representerar minst tre tiondelar av röstetalet för samtliga aktier i bolaget antingen genom förvärv eller då ett närståendeförhållande etableras genom etablering av ett koncernförhållande. Enligt 4 kap. LUA ska en budgivare med hemvist i Sverige och ett målbolag som är ett svenskt aktiebolag vars aktier är noterade vid en börs, auktoriserad marknadsplats eller annan reglerad marknad informera sina anställda och deras eventuella arbetstagarorganisationer så snart som erbjudandet har offentliggjorts. När erbjudandehandlingen offentliggörs, ska information lämnas på motsvarande sätt. Målbolaget ska även lämna information om sin rekomme n- dation gällande erbjudandet till aktieägarna. 5 kap. LUA förbjuder målbolaget att vidta en åtgärd som är ägnad att försämra förutsättningarna för ett erbjudande ifall åtgärden inte har godkänts av målbolagets bolagsstämma och målbolaget vidtagit åtgärden på basen av information som härrör sig från budgivaren. Förbudet gäller inte sökandet av alternativa erbjudanden. Finansinspektionen har överlåtit behörigheten att fatta vissa beslut gällande budplikt och försvarsåtgärder som regleras i LUA till Aktiemarknadsnämnden. Stöd för detta finner man i 7 kap 10 LUA. Aktiemarknadsnämnden drivs av Föreningen för god sed på värdepappersmarknaden och verkar för god sed på den svenska aktiemarknaden genom uttalanden, rådgivning och information. I enlighet med Finansinspektionens föreskrifter FFFS 2006:4 och Finansinspektionens samarbetsavtal med Föreningen för god sed på värdepappersmarknaden ska Aktiemark nadsnämnden fatta beslut i frågor som rör: - förlängning av tidsfristen för upprättande och ansökan om godkännande av erbjudandehandling (2 kap. 3 andra stycket); - om budplikt ska fullgöras av någon som är närstående till budgivaren (3 kap. 4 ); - besked om budplikt gäller enligt bestämmelserna i 3 kap. (7 kap. 4 ); - besked om en viss åtgärd står i strid med bestämmelserna om försvarsåtgärder i 5 kap. (7 kap. 4 ); - undantag från bestämmelserna om budplikt (7 kap. 5 ); och - undantag från bestämmelserna om försvarsåtgärder (7 kap. 5 ). 2
Föreskrifterna och avtalet träder i kraft den 1 juli 2006. Fr.o.m. 1 juli 2006 ska börser och auktoriser ade marknadsplatser i Sverige fastställa regler om offentliga uppköpserbjudanden som uppfyller takeoverdirektivets krav och i övrigt är ändamålsenliga (lagen om börs- och clearingverksamhet (1992:543)). Stockholmsbörsen, NGM och AktieTorget har fastställt sådana regler och har utsett Aktiemarknadsnämnden till det organ som är behörigt att ge besked om tolkningen och tillämpningen av dem samt medge undantag från dem. Undantagen kan förenas med villkor. Det är marknadsplatsernas uppgift att övervaka att deras regler om offentliga uppköpserbjudanden följs. Finansinspektionens roll I och med att LUA träder i kraft den 1 juli 2006 får Finansinspektionen ett mera markerat ansvar för övervakningen av värdepappersmarknaden. Förutom att Finansinspektionen kommer att ansvara för godkännandet av erbjudandehandlingarna så kommer inspektionen att verka som första överklagandeinstans för Aktiemarknadsnämndens beslut och utöva tillsyn över att budpliktsbestämmelserna följs. Tillståndsmyndighet Fr o m den 1 juli 2006 ska en budgivare ansöka hos Finansinspektionen om godkännande av erbjudandehandlingen och om erbjudandehandlingen uppfyller lagens krav ska inspektionen godkänna och registrera den inom tio eller tjugo arbetsdagar i enlighet med lagen om handel med finansiella instrument (1991:980) (LHF). Enligt LUA ska erbjudandehandlingen innehålla den information som föreskrivs i 2 a kap. 2 LHF för att aktieägarna ska kunna fa t- ta ett välgrundat beslut. Ifall vederlaget utgörs helt eller delvis av finansiella instrument ska erbjudandehandlingen även innehålla den infor mation som är likvärdig ett prospekt för finansiella instrument av samma slag. Vidare ska erbjudandehandlingen innehålla ett åtagande från budgivaren att följa marknadsplatsens regler för offentliga uppköpserbjudanden och att budgivaren även underkastar sig de sanktioner som marknadsplatsen får besluta om vid överträdelse av dessa regler (2 kap. 1 LUA). Finansinspektionen prövar inte huruvida erbjudandehandlingarna uppfyller de krav som uppställs av marknadsplatsernas regelverk. Detta ankommer på marknadsplatserna själva att kontrollera. Överklagandeinstans Enligt 8 kap. 1 LUA kan Aktiemarknadsnämndens beslut överklagas hos Finansinspektionen. Ifall den som begärt beslutet av Aktiemarknadsnämnden ö- verklagar beslutet ska skrivelsen skickas till Aktiemarknadsnämnden inom tre 3
veckor från den dag sökanden tog del av beslutet, och ifall beslutet överklagas av någon annan än sökanden, ska skrivelsen ha inkommit till Aktiemarknadsnämnden inom tre veckor från att beslutet kungjordes på Aktiemarknadsnämndens hemsida. Ifall Aktiemarknadsnämnden avvisar en skrivelse som för sent inkommen kan avvisningsbeslutet överklagas hos Finansinspektionen. Enligt samma paragraf är rätten att överklaga för annan än sökanden begränsad till den beslutet angår, om det har gått honom eller henne emot. Sålunda är det en förutsättning för att överklagandet ska kunna handläggas av Finansinspektionen att beslutet angår klaganden (saklegitimation) och har gått honom eller henne emot (kontraritet). Enligt regeringens proposition 2005/06:140 s.125 ska klagandens behörighet bedömas från fall till fall. Enligt propositionen torde ett negativt förhandsbesked eller en avslagen dispensansökan normalt inte kunna angripas av annan än sökanden och en överklaganderätt för annan än sökanden torde främst aktualiseras när det gäller budplikt och försvarsåtgärder. I övrigt hänvisar propositionen till allmänna regler och principer om talerätt. Enligt 8 kap. 2 LUA kan både Aktiemarknadsnämnden och Finansinspektionen besluta att ett beslut ska gälla omedelbart. I sådana fall behöver man inte avvakta att beslutet vinner laga kraft. 29 förvaltningslagen (1986:223) ger Finansinspektionen möjlighet att besluta att ett beslut inte får verkställas tills vidare (inhibition). Enligt 8 kap. 3 LUA får Finansinspektionens beslut överklagas hos allmän förvaltningsdomstol. Tillsynsmyndighet I och med att budplikten fr o m den 1 juli 2006 regleras i lag har Finansinspektionen givits ansvaret för tillsynen av budpliktsbestämmelserna. Enligt 7 kap. 1 LUA har Finansinspektionen ansvaret för övervakningen av att bestämmelserna om skyldigheter för budgivaren ( 2 kap.), budplikt (3 kap.), information till anställda (4 kap.) och försvarsåtgärder (5 kap.) följs. Vidare åligger det Finansinspektionen att övervaka att marknadsplatsernas regelverk uppfyller de krav som ställs i takeover-direktivet och är i övrigt ändamålsenliga. Övervakningen kommer att ske i form av granskning av innehållet av erbjudandehandlingen, övervakning av marknaden och marknadsplatserna, ingripanden och sanktioner. I fall av överträdelser har Finansinspektionen rätt att ingripa genom att begära uppgifter och kalla till förhör, förbjuda ett offentligt uppköpserbjudande och förbjuda reklam som avser ett offentligt uppköpserbjudande enligt 6 kap. 1 a, 1 c och 1 d LHF. Ingripandet kan kombineras med ett vitesföreläggande. Vidare har Finansinspektionen givits vissa sanktionsbefogenheter i LUA. 4
Finansinspektionen får inte godkänna en erbjudandehandling som inte innehå l- ler ett åtagande enligt 2 kap. 1 LUA (7 kap. 3 LUA). Finansinspektionen kan förelägga den som inte fullgör sin budplikt att göra en rättelse genom att fullgöra budplikten, avyttra så många aktier eller lösa upp ett närståendeförhållande så att budplikt inte längre gäller. Föreläggandet kan förenas med vite (7 kap. 6 LUA). Vidare kan Finansinspektionen besluta att en budgivare som inte åtagit sig att följa marknadsplatsens regler och vars erbjudande inspektionen förbjudit är skyldig att betala en särskild avgift som ska uppgå till lägst 50 000 kronor och högst 100 miljoner kronor (7 kap. 2 LUA). Finansinspektionen har möjlighet att förbjuda en budgivare att företräda sina aktier ifall Finansinspektionen förbjudit erbjudandet och förelagt budgivaren att fullfölja sin budplikt (7 kap. 7 LUA). Finansinspektionen är skyldig att övervaka att sådana budgivare och styrelser i målbolag som avses i 4 kap. 1 och 2 LUA informerar sina anställda och deras eventuella arbetstagarorganisationer om ett offentligt uppköpserbjudande och erbj udandehandlingen. Dessutom ska Finansinspektionen övervaka att styrelsen i målbolaget informerar sina anställda om sin rekommendation med anledning av erbjudandet. Finansinspektionen får förelägga den som inte informerar sina anställda att göra rättelse genom att fullgöra skyldigheten att informera. Föreläggandet får förenas med vite. Finansinspektionen är skyldig att övervaka att en åtgärd som är ägnad att försämra förutsättningarna för ett erbjudande har godkänts av målbolagets bolagsstämma ifall bolaget vidtagit åtgärden på basen av information som härrör sig från budgivaren. Finansinspektionen får förelägga ett bolag att göra en rättelse genom att avbryta åtgärden. Föreläggandet får förenas med vite. 5