Skatteavtal och nationella skatteflyktsregler MARIA HILLING

Skatteavtal och nationella skatteflyktsregler MARIA HILLING

The principal purpose of double taxation conventions is to promote, by eliminating international double taxation, exchanges of goods and services, and the movement of capital and persons. It is also a purpose of tax conventions to prevent tax avoidance and evasion. Folkrättsliga förpliktelser OEC D Fråntas generalklausuler mot skatteflykt sin effekt när inkomsten omfattas av ett införlivat skatteavtal? GLOBAL EKONOMI >3000 skatteavtal RÅDETS DIREKTIV (EU) 2016/1164 av den 12 juli 2016 Improper use of the Convention REGELKONFLIKTER

DUBBEL ICKE-BESKATTNING Den effekt i form av icke-beskattning, eller påtagligt låg beskattning, som inträder då varken hemviststaten eller källstaten har något beskattningsanspråk för viss inkomst men där inkomsten skulle ha beskattats i någon av staterna i frånvaro av skatteavtalet.

Sammanfattande slutsatser DEL III Systematisering av rättsliga aspekter Rättsliga positioneringar och regleringsteknik Rekvisiten lagstiftningens syfte respektive missbruk i skatteavtalskontext 1. Innebär en tillämpning av skatteflyktsregeln att en regelkonflikt föreligger? 2. Om en regelkonflikt föreligger, hur hanteras den statsrättsligt i den aktuella staten? Sverige: rättspraxis Kanada: lagstiftning Styrkor och svagheter med respektive lösning Underrättspraxis Förekomsten av konstlade inslag krävs

Fråga 1: Innebär en tillämpning av en generalklausul att en regelkonflikt föreligger? Vid regelkonflikt: Införlivade skatteavtal begränsar nationella beskattningsanspråk Uppstår en regelkonflikt? Steg 1: Fastställa huruvida ett beskattningsanspråk föreligger enligt nationell skattelagstiftning Steg 2: Utreda huruvida staten ingått och införlivat ett skatteavtal som begränsar rätten att beskatta den aktuella inkomsten Steg 3: Tillämpa nationell skattelag med de begränsningar som skatteavtalet ger uttryck för.

Skatteflyktsregler vid avtalstillämpningens olika steg Specifik skatteflyktsregel Steg 1: Beskattningsanspråk baserat på CFC-lagstiftningen Steg 2: Tolkning av införlivat skatteavtal Steg 3: Tillämpa nationell skattelag med de begränsningar som skatteavtalet ger uttryck för (notera att i RÅ 2008 ref. 24 gavs företräde till CFC-lagstiftningen i stället för införlivat skatteavtal) Generell skatteflyktsregel Steg 1: Beskattningsanspråk enligt nationell skattelag baserat på de civilrättsliga konstruktioner som den skattskyldige presenterat Steg 2: Tolkning av införlivat skatteavtal Steg 3: Tillämpa nationell skattelag med de begränsningar som skatteavtalet ger uttryck för --- dubbel icke-beskattning = skatteförmån Om resterande generalklausulsrekvisit är uppfyllda --- omkaraktärisering

Utdrag ur lagen (1995:575) mot skatteflykt 2 Vid fastställandet av underlag ska hänsyn inte tas till en rättshandling, om rättshandlingen, ensam eller tillsammans med annan rättshandling, ingår i ett förfarande som medför en väsentlig skatteförmån för den skattskyldige, den skattskyldige direkt eller indirekt medverkat i rättshandlingen eller rättshandlingarna, skatteförmånen med hänsyn till omständigheterna kan antas ha utgjort det övervägande skälet för förfarandet, och ett fastställande av underlag på grundval av förfarandet skulle strida mot lagstiftningens syfte som det framgår av skattebestämmelsernas allmänna utformning och de bestämmelser som är direkt tillämpliga eller har kringgåtts genom förfarandet. Lag (2011:1372).

Olika uppfattningar i litteraturen En typituation GK-tillämpning är utesluten: innebär en beskattning i strid med avtalet GK-tillämpning är möjligt om tolkning av avtalet medger det GK-tillämpning är möjligt med hänvisning till GK:s funktion, nämligen fastställande av det nationella beskattningsanspråket

Systematisering av rättsliga aspekter Fråga 1: Innebär en tillämpning av en generalklausul att en regelkonflikt föreligger? Svar: NEJ Fråga 2: Om en regelkonflikt föreligger, hur hanteras den statsrättsligt i den aktuella staten?

Det komparativa perspektivet Generalklausulers betydelse vid tolkning och tillämpning av införlivade skatteavtal i svensk respektive kanadensisk rätt Svensk rätt HFD 2012 ref. 20 Rekvisitet lagstiftningens syfte i skatteavtalskontext (2 4 punkten) Kanadensisk rätt Lagändringar som trädde i kraft år 2005 Notwithstanding the provisions of a Convention or the Act giving the Convention the force of law in Canada, it is hereby declared that the law of Canada is that section 245 of the Income tax Act applies to any benefit provided under the Convention (4(1) ITCIA) Rekvisitet missbruk i skatteavtalskontext (245(4) ITA)

Det komparativa perspektivet Rekvisiten lagstiftningens syfte respektive missbruk i skatteavtalskontext Svensk rätt Mål 4096-13 (Kammarrätten i Göteborg 2014-12-04) individs hemvistbyte som resulterade i dubbel icke-beskattning Den omständigheten att de två ländernas skattelagstiftningar skiljer sig åt och kan ge skattetekniska fördelar eller nackdelar vid en jämförelse ligger i sakens natur. Det var vidare under flera år känt att det på grund av den österrikiska skattelagstiftningen var skattetekniskt fördelaktigt för ägare av svenska fåmansbolag att flytta till Österrike före en försäljning av bolagen utan att lagstiftaren ingrep. Det kan mot denna bakgrund inte sägas strida mot syftet med lagstiftningen att i enlighet med skatteavtalet tillämpa den österrikiska lagen i en situation där Sverige frånhänt sig beskattningsrätten, även om Österrike valt att inte beskatta den aktuella inkomsten. Skatteflyktslagen kan således inte anses tillämplig. Skatteverket överklagande ska därför avslås. Ej i strid med syftet med lagstiftningen

Det komparativa perspektivet Rekvisiten lagstiftningens syfte respektive missbruk i skatteavtalskontext Kanadensisk rätt Endast transaktioner som strider mot lagstiftningens syfte utgör missbruk MIL Investment (FCA 2007): företags hemvistbyte som resulterade i dubbel icke-beskattning The Appellant s reliance upon a Treaty provision as agreed upon by both Canada and Luxembourg cannot be viewed as being a misuse or abuse. Canada, if concerned with the preferable tax rates of any of its treaty partners, instead of applying section 245, should seek recourse by attempting to renegotiate selected treaties. Ej missbruk av skatteavtalets syfte och ändamål

Det komparativa perspektivet Rekvisiten lagstiftningens syfte respektive missbruk i skatteavtalskontext Svensk rätt Mål 3306-11 (Kammarrätten i Göteborg 2013-04-25) beskattning av utdelning som fysisk person [SP] hemmahörande i Sverige mottagit från ett peruanskt bolag Genom ett stort antal transaktioner, som uppenbart inte har några affärsmässiga skäl, har vinstmedel från den i Sverige bedrivna verksamheten kunnat lämna bolagssfären och tillgodogöras av [SP]. Den beskattning som skulle ha skett enligt bestämmelserna i 3 kap. 8, 42 och 57 kap. inkomstskattelagen har helt undvikits. I strid med såväl syftet med inkomstskattelagen (IL) som syftet med skatteavtalet

Det komparativa perspektivet Rekvisiten lagstiftningens syfte respektive missbruk i skatteavtalskontext Kanadensisk rätt Antle (FCA 2010): ett förfarande i flera steg mellan makar och en trust som avsågs leda till undvikande av kanadensisk kapitalvinstbeskattning av aktier This is a case of Mr. Antle using the Treaty to avoid taxation, which flies directly in the face of a general objective of the Treaty. The Income Tax Act and the Canada-Barbados Treaty contemplate payment by Canadian residents of Canadian income tax on the gain arising on the sale of property held by the Canadian marital unit. They do not contemplate, figuratively, running property through Barbados and returning it to the Canadian marital unit for the sole purpose of escaping that Canadian payment of tax. It is an abuse of the Act, of the Treaty and of the joint operation of both. I strid med såväl syftet med inkomstskattelagen (ITA) som syftet med skatteavtalet

Det komparativa perspektivet Rekvisiten lagstiftningens syfte respektive missbruk i skatteavtalskontext Likheter Det ska kunna visas att konstlade inslag föreligger för att ett förfarande ska vara i strid med ett skatteavtals syfte, dvs. när skatteavtalstillämpning leder till dubbel ickebeskattning kan denna undanröjas genom en generalklausulstillämpning då konstlade förfaranden samtidigt kan identifieras. Skillnader Kanada: Utredning initierades av finansdepartementet år 2013 Sverige: Ingen respons från lagstiftaren