Licensavtal, franchiseavtal och lojalitet Oslo 24. april 2017 Petra Sund-Norrgård Docent i civilrätt, Helsingfors universitet
Dagens tema: Lojalitet & tillit mellan parterna ofta viktigt vid franchising vid licensiering Syns det (borde det synas) i själva avtalen? Avtal som fungerar för parterna = bra avtal Fokus på samarbete: flexibilitet är viktigt, och luckor kan vara ok Fokus på riskfördelning: heltäckande, uttömmande avtal
Den allmänna avtalsrätten Traditionell Modern anbud & accept/ avtalet = en process ketchup-metoden pacta sunt servanda avtalet ska genomföras riskfördelning + samarbete + flexibilitet konkurrens uttömmande luckor kan vara ok avtalsfrihet skydd av svagare part + skälighet + lojalitet
Lojalitetsprincipen I huvudsak fråga om hur parterna till ett långvarigt samarbetsavtal ska agera gentemot varandra Samarbete mot ett gemensamt mål man måste i viss mån beakta den andra partens fördel Styr tolkningen av avtalet Ger upphov till biförpliktelser till avtalet, t.ex. omförhandlingsplikt informationsplikt (pre-kontraktuell och under avtalstiden) Obs! Hänvisas ofta till lojalitetsprincipen i norsk rättspraxis (Munukka, The Contractual Duty of Loyalty, in Håstad (ed.), The Nordic Contracts Act, Copenhagen 2015)
Licensavtal typiskt sätt att utnyttja immaterialrättigheter inom t.ex. företagsvärlden ger licenstagaren en exklusiv eller icke-exklusiv rätt att utnyttja licensgivarens immaterialrättighet, ofta mot betalning av löpande royalty användning utan tillstånd = immaterialrättsintrång Ofta win-win: licensgivaren kan på basis av t.ex. ett patentlicensavtal skörda frukterna av sin forskning & utveckling utan att själv tillverka & marknadsföra produkter / licenstagaren får rättigheter till ny teknologi och nya produkter utan att investera i forskning & utveckling
Licensavtal i nordisk doktrin Ingen branschpraxis Få dispositiva regler Avtal sui generis inga analogitolkningar från andra avtalstyper Dessutom speciella risker: Absoluta nyhetskravet i patenträtten (om patent inte är beviljat, kan parterna inte med säkerhet veta att det kommer att beviljas; ett beviljat patent kan komma att ogiltigförklaras)
Licensavtal i nordisk doktrin (2) Osäkerhet om det ekonomiska värdet av utnyttjandet av avtalsobjektet Finns det efterfrågan på den färdiga produkten? Blir tillverkningskostnaderna för höga? Uppfinner en konkurrent något som ändrar hela marknaden? Kan ligga i licenstagarens intresse att påstå att avtalsobjektet inte existerar (= använder gratis) Behov av icke-angrepp (no challenge)? Licenstagaren kan använda avtalsobjektet utan att ge licensgivaren någon rätt till förbättringar Behov av grant-back?
Licensavtal i nordisk doktrin (3) Avtalets ordalydelse är avgörande vid tolkningen Principen om caveat emptor. Ett eventuellt ansvar avseende teknisk kvalitet kan undvikas av licensgivaren genom att han friskriver sig (Bengt Domeij, Patentavtalsrätt, 2010 s. 194). Let the buyer beware inom köprätten: säljaren saknar huvudsakligen ansvar för dolda fel Principen om snäv tolkning av överlåtelse av immaterialrättighet (specifikationsprincipen) Inte endast inom upphovsrätt Också då det inte finns en svag part att skydda Riskfördelningen är a och o: Lösningen är att upprätta heltäckande avtal utan luckor
Relationen mellan parterna, licensavtal Kan vara väldigt olika, men ofta är det fråga om jämlika parter med ett behov av ett långvarigt, fungerande samarbete som förhandlar om avtalsvillkoren innan avtal sluts dessutom: knowhow etc. som kräver att avtalsparten beter sig Lojalitet & tillit i praktiken viktigt!
Min empiriska studie, licensavtal Men: 61 licensavtal (patent, varumärken, software och annan upphovsrätt) Generellt omfattande och detaljerade (entire agreement clause/merger clause & written modification clause dock endast i några avtal) Flera avtal med väldigt lång avtalstid Ett exempel: tidsbestämt varumärkesavtal på 25 år, som kan förlängas på tills vidare basis. Kan sägas upp första gången efter 24 år med iakttagande av en uppsägningstid på ett år Software-licensavtal som ska gälla för evigt (under vissa förutsättningar) Klausuler som föreskriver upplysningsplikt & assistans allmänt förekommande
Min empiriska studie, licens (2) En del öppna frågor som ska avtalas om senare, ibland med iakttagande av lojalitet olika tidtabeller, eventuella produktändringar, beslut om ytterligare investeringar, villkoren för beviljandet av underlicenser, kostnadsfördelningen om man ansöker om patent utomlands, miniminivån för den royalty licenstagaren ska betala Omförhandlings- eller hardship-klausuler (endast) i några avtal Vissa klausuler som klart visar på behovet av samarbete Cooperation Board för att utveckla parternas samarbete Development Board för framtida utveckling av den licensierade produkten etc.
Slutsatser Ännu större fokus på medvetna, tillräckligt skräddarsydda avtal som fungerar för parterna? Samarbete kan vara viktigare än riskfördelning vid licensiering! Fokus på vem man ingår avtal med Ett relativt kortfattat och flexibelt avtal Undviker resursslöseri då man slipper beakta allt i förväg (tid, pengar, besvär)
Vad är franchising? Lag (2006:484) om franschisegivares informationsskyldighet (Sverige): Med franchiseavtal avses i denna lag ett avtal varigenom en näringsidkare (franchisegivaren) kommer överens med någon annan (franchisetagaren) om att denne mot ersättning till franchisegivaren skall använda franchisegivarens särskilda affärsidé om marknadsföring och försäljning av varor eller tjänster. Som ytterligare förutsättningar för att ett avtal skall anses vara ett franchiseavtal enligt denna lag gäller att franchisetagaren enligt avtalet skall använda franchisegivarens näringskännetecken eller andra immateriella rättigheter samt medverka vid återkommande kontroller av att avtalet följs.
Vad är franchising? (2) Business Format Franchising (svarar mot det europeiska franchisebegreppet) Till franchisetagaren överlåts, mot någon form av ersättning, rätten såväl som skyldigheten att bedriva affärsverksamheten i enlighet med franchisegivarens koncept/affärsmodell (måste innehålla något nytt eller åtminstone kunna differentieras från det som redan finns på marknaden; mer än bara en idé testad och i handboken avbildad) Används alltmer också i Norden
Franchising i Norden Lagstiftning endast i Sverige: Lag (2006:484) om franchisegivarens informationsskyldighet); prekontraktuell informationsplikt i syfte att skydda franchisetagaren (enligt Lagrådsremiss 26 januari 2006) Etiska regler i Finland och övriga nordiska länder (även i Sverige); Franchisingföreningen (the Finnish Franchising Association, FFA) handelsbruk i Finland (ca 100 kedjor av 250 300 är medlemmar i FFA)? Fokus på lojalitet, i synnerhet upplysningsplikt AvtL 36 Lojalitetsprincipen
Franchising i Norden (2) Doktrinen betonar betydelsen av samarbete inklusive öppen kommunikation och tillit Men även att parterna är ojämlika och att avtalet är ett kedjespecifikt standardavtal Å ena sidan ska franchisetagaren skyddas Å andra sidan måste franchisegivaren kunna kontrollera franchisetagaren säkerställa att kedjan fungerar effektivt (samma kvalitet till samma pris t.ex.)
Relationen mellan parterna, franchising Ofta är det fråga om ojämlika parter (resursstark, erfaren franchisegivare svag, oerfaren franchisetagare) som inte förhandlar; avtalet är ett kedjespecifikt standardavtal som upprättats av franchisegivaren dock med ett behov av ett fungerande, långvarigt samarbete
Min fallstudie (multiple case study) Fokus på pre-kontraktuell upplysningsplikt jämna ut obalansen mellan parterna Vad informerar franchisegivaren om innan avtal sluts? Vad borde franchisegivare särskilt informera om? Studie av kedjor som fungerar väl best practices medlemmar i Franchisingföreningen framgång i Franny Awards (gott samarbete inom kedjan är ett kriterium) marknadsför sig själva som kedjor där franchisetagare tas om hand
Mina fall Tre separata fall, men fyra kedjor (två hör till samma koncern) inom olika områden Case Arnolds (kafé, doughnuts) Case VMP: Varamiespalvelu (arbetskraftsuthyrning) & Alina Hoivatiimi (hälsovård, åldringsvård) Case Laatutakuu, del av ISS-koncernen (städservice, gårdskarlsservice) En franchisegivare & en franchisetagare per kedja djupintervjuades under våren 2016 Franchisegivarna intervjuades först; längre frågeformulär till dem
Teman/Franchisegivare Kriterierna för val av franchisetagare påverkar behovet av upplysningar Det specifika konceptet/metoden & kedjan Avgifter som ska betalas till franchisegivaren (initial + löpande/samarbets- + marknadsföringsavgift) IPR som licensieras till franchisetagaren Vad som måste köpas/hyras av franchisegivaren Konkurrensförbud Avtalstid & avtalsupphörande Tvistlösning Mest centrala info att ge? + eventuell övrig info som ges
Teman/Franchisetagare Egen bakgrund (utbildning, arbetserfarenhet) Tillräcklig pre-kontraktuell info? Gick informationen att förstå? Något som du borde ha fått mer info om? Mest relevanta informationen att få innan man ingår franchiseavtal? Något ytterligare att tillägga?
Slutsatser, rekrytering Studie gjord av FranCon Franchise Consulting år 2015 Frågeformulär som besvarats av 52 finska franchisekedjor Rekryteringen av nya franchisetagare sker inte genom en välplanerad, kontinuerlig process Min studie: franchisegivare avsätter resurser på rekryteringsprocessen som är välorganiserad, noggrann och tar lång tid Case VMP: ca 20 timmar för att rekrytera en franchisetagare Rekryteringen sker gärna internt (jobbar hos franchisegivaren eller annan franchisetagare)
Slutsatser, rekrytering (2) Vid extern rekrytering: rekommendationer av existerande franchisetagare, lämplighetstester, flera representanter för franchisegivaren deltar etc. Inte viktigast med erfarenhet från samma bransch e.d. utbildning & stöd fås av franchisegivaren Åldern varierar stort (17 61 år), både män och kvinnor Trevlig, kund-orienterad, noggrann, arbetsam, rätt attityd t.ex. seg & självsäker, men inte för girig, inte för kreativ, lokalkännedom, bra på att samarbeta, i Alina krävs sjuksköterskeutbildning e.d.
Slutsatser, information Generöst med info ges, uppdelat på flera träffar: öppenhet och tillit Först mer allmän info, sedan mer specifik NDA i något skede (i VMP och Laatutakuu) Enligt franchisetagarna: viktigast att få möjligast exakt info om verksamhetens finanser/lönsamhet ingående diskussion om liknande fall (exempel) Samtliga franchisetagare var nöjda med den info de fått!
Slutsatser, avtalet & samarbetet Detaljerade, omfattande avtal: i t.ex. Alina 25 sidor, i VMP 54 sidor Men: franchiseavtalet används inte aktivt under pågående period; tas dock fram vid problem Långvariga tidsbundna avtal: initialt 5 år, sedan ytterligare perioder på 2 5 år Utökade möjligheter för franchisetagare att influera arbetet i kedjan Tvistlösningen i praktiken: diskussioner & förhandlingar Lojalitet och tillit i praktiken helt avgörande!