DISCIPLINNÄMNDEN VID BESLUT 2010-02-17 NASDAQ OMX STOCKHOLM 2010:1

1 DISCIPLINNÄMNDEN VID BESLUT 2010-02-17 NASDAQ OMX STOCKHOLM 2010:1 NASDAQ OMX Stockholm AB Morphic Technologies AB Fråga om överträdelse av noteringsavtalet Aktierna i Morphic Technologies AB ( Morphic ) är upptagna till handel på NASDAQ OMX Stockholm AB ( Börsen ). För sådan handel gällde före den 1 juli 2008 ett mellan bolaget och Börsen undertecknat noteringsavtal. I samband med att Börsen från och med den 1 juli 2008 ersatte noteringsavtalat med ett regelverk för emittenter ( Regelverket ) med ett innehåll motsvarande det som fanns i noteringsavtalet undertecknade Morphic en förbindelse att följa Börsens vid var tid gällande Regelverk. Börsen har genom härvid i bilaga fogad ansökan, med underbilagor, jämte kompletterande skrivelse av den 25 januari 2010 hemställt att disciplinnämnden skall meddela beslut om disciplinåtgärd beträffande Morphic. I ärendet har på Morphics begäran muntlig förhandling ägt rum den 11 januari 2010, varvid börsen företrätts av avdelningschefen Annika von Haartman, chefsjuristen Magnus Billing och bolagsjuristen Andreas Blomquist samt Morphic företrätts av

2 styrelseordföranden Staffan Ahlberg, verkställande direktören Martin Valfridsson, tillträdande finanschefen Mattias Klintemar och auktoriserade revisorn Michael Bengtsson. Morphic har i anledning av att bolaget i vissa hänseenden under förhandlingen ändrat sin inställning i ärendet på nämndens uppmaning inkommit med ytterligare en skrift den 11 januari 2010, som besvarats av Börsen den 25 januari 2010. Börsen har i sitt svar lämnat åt disciplinnämnden att avgöra om påföljden ska vara avnotering eller vite. Morphic har i anledning härav inkommit med yttrande den 9 februari 2010. Morphic, som huvudsakligen vidgått de faktiska omständigheterna, har såsom dess ställningstagande slutligen utformats, yrkat att Börsens hemställan om disciplinåtgärd ska lämnas utan bifall. Bolaget har som grund härför åberopat att Börsens samtliga påpekanden är sprungna ur numera åtgärdade individrelaterade brister eller saknar stöd i gällande regelverk, att bristerna borde ha uppmärksammats av Börsen vid introduktionen eller under bolagets första 12 månader efter introduktionen, att det skulle vara uppenbart obilligt om bolagets aktieägare, som nu rättat till ledningsfunktionen, genom att bolaget påförs en vitespåföljd skulle straffas ytterligare för de felbedömningar som gjordes och den bristande övervakning som förevarit från Börsens sida beträffande bolagets tidigare ledning. Börsen har påpekat att enligt 15 kap. lagen (2007:528) om värdepappersmarknaden är det emittenten, dvs. det aktiebolag som är utgivare av finansiella instrument och som ansökt om att dessa ska upptas till handel vid Börsen som är ansvarigt för att de krav som gäller för upptagande till handel är uppfyllda. Börsens anmärkningspåståenden grundar sig på en rapport, underbilaga till Börsens ansökan, daterad den 16 september 2009 ( Rapporten ) som börsrevisorn upprättade i anledning av den uppföljning som börsrevisorn gjorde cirka ett år efter noteringen och som avsåg det underlag som låg till grund för noteringsbeslutet. Syftet med

3 uppföljningen, som utgör led i noteringsprocessen, är att undersöka om bolaget efter noteringen fullgör sina skyldigheter enligt Regelverket. Disciplinnämndens utgångspunkt vid prövning av Börsens anmärkningspåståenden är att emittenten ansvarar för att emittenten uppfyller villkoren för inregistrering enligt 15 kapitlet lagen om värdepappersmarknaden, Finansinspektionens föreskrifter FFFS 2007:17 tredje kapitlet samt de bestämmelser som uppställs i Regelverket. Enligt Regelverket punkt 2.1.3 framgår att noteringskraven gäller såväl vid tidpunkten när bolagets aktier upptas till handel som fortlöpande efter det att noteringen godkänts. Enligt nämndens mening åvilar dessa skyldigheter emittenten oavsett om Börsen vidtar åtgärder i förhållande till emittenten eller inte. Ledning och styrelse Enligt Regelverket punkt 2.4.1 ska styrelsen vara sammansatt på ett sådant sätt att den har tillräcklig kompetens och erfarenhet för att kunna leda och kontrollera ett noterat bolag samt kunna uppfylla de krav som ställs på ett sådant bolag. Enligt punkt 2.4.2 ska också bolagets ledning ha tillräcklig kompetens och erfarenhet för att kunna driva ett noterat bolag samt att kunna uppfylla de skyldigheter som gäller för ett sådant bolag. Vad avser styrelsearbetet framgår av utredningen att protokollering och dokumentation av styrelsemöten har varit bristfällig och att de synpunkter på formalia som lämnades vid noteringsgranskningen inte har beaktats. Även underlaget till styrelsebeslut har varit bristfälligt vad gäller investeringarna i Advent och ScanWind. Det framgår inte heller av styrelseprotokollen om styrelsen varit informerad eller deltagit i beslut att anställa eller entlediga personer i koncernledningen, vilket avviker från styrelsens arbetsordning som fastställdes den 20 oktober 2008. Styrelsens utskottsarbete vad gäller ersättningsutskottet och revisionsutskottet har inte kunnat klarläggas eftersom det saknas arbetsordning för utskotten och dokumentationen av arbetet har varit bristfällig.

4 Vad avser ledningsarbetet framgår av utredningen att ledningens sammansättning har varit otydlig och att olika besked har lämnats om vilka personer som ingår i ledningsgruppen. Det noteras också att tre finanschefer under loppet av en kort period har sagt upp sig från bolaget. Av protokollen från koncernledningens möten framgår inte vilka beslut som fattats och bilagor till protokollen saknas i stor utsträckning. Enligt Regelverket punkten 2.4.3 får högst en stämmovald styrelseledamot eller suppleant arbeta i bolagets ledning eller i ledningen i dess dotterbolag. Av utredningen framgår att Morphic har erhållit ett s.k. ambassadörsundantag för styrelseledamoten Kurt Dahlberg. Villkoren för undantaget har åsidosatts genom att bolaget tillåtit Kurt Dahlberg att verka operativt i bolaget. Kurt Dahlberg har dock lämnat styrelsen den 1 april 2009. Morphic har sammanfattningsvis som förklarande bakgrund anfört. Morphic grundades år 1999. Bakom grundandet stod bl.a. Peter Enå och Kurt Dahlberg. Peter Enå var ledamot i Morphics styrelse från december 1999 och var bolagets verkställande direktör i fyra år. Från december 2006 till april 2009 var han arbetande styrelseordförande i Morphic. Kurt Dahlberg var en av de personer som stod bakom de uppfinningar och den teknik som man avsåg att kommersialisera i Morphic. Han var ledamot i Morphics styrelse från januari 2004 till och med mars 2009. Därutöver arbetade Kurt Dahlberg på Morphics marknadsavdelning, framför allt med frågor som hängde samman med de olika dotterbolagens kommersialisering av sina respektive produkter. Detta innebar täta kontakter med de ansvariga personerna på dotterbolagen. Peter Enå och Kurt Dahlberg hade ett stort inflytande över Morphic under lång tid. I realiteten kom Peter Enå och Kurt Dahlberg att i hög grad styra Morphic, såväl vad gällde styrelsearbetet som det operativa arbetet. Peter Enå och Kurt Dalberg accepterade att lämna sina uppdrag i mars respektive april 2009 sedan Morphics revisor förutskickat att han avsåg att avge en oren revisionsberättelse vad gällde vissa förhållanden i samband med ett tilltänkt förvärv av ett bolag och beträffande utbetalningar som Morphic gjort på grund av viss fakturering där underlag saknades för de fakturerade tjänsterna.

5 Vad avser styrelsen har Morphic lämnat följande förklaring. Morphic har sedan ett antal år valt att elektroniskt samla viktig information under en portal kallad Styrelseplatsen, som är framtagen av StyrelseAkademien Stockholm i samarbete med vissa IT-företag. Materialet förvaras på en extern server, vilket vanligtvis innebär att materialet förvaras med en större IT-säkerhet än vad ett enskilt bolag skulle kunna uppnå. I samband med att Peter Enå lämnade Morphic uppmärksammades att ett stort antal dokument, som tidigare hade funnits på Styrelseplatsen, hade raderats. Det finns goda förhoppningar om att materialet kan återskapas av Styrelseplatsen, men arbetet är förenat med viss tidsutdräkt. Morphic kommer att åtgärda bristerna vad gäller protokolleringen och dokumentationen av styrelsemötena. Den nya styrelsen har beslutat att Morphics finanschef ska adjungeras till huvudparten av styrelsemötena och då föra protokollet. Peter Enå med biträde av Kurt Dahlberg ansvarade för beredningen av ärendena avseende investering i ScanWind och Advent. Det framgår av styrelseprotokollen att flera ledamöter ifrågasatte underlaget avseende förvärvet av ScanWind. Att detta förvärv ändå kom att genomföras får tillskrivas Peter Enås och Kurt Dahlbergs starka ställning. Däremot beslutade styrelsen, till stor del på grund av det bristande underlaget, att inte genomföra investeringen i Advent, varför detta ärende slutligen kom att hanteras på ett korrekt sätt. I samband med noteringen av Morphic nödgades bolaget anpassa Kurt Dahlbergs anställning från en tidigare operativ befattning till en ambassadörsroll. Kurt Dahlberg tog emellertid efter hand ett allt större operativt ansvar. Kurt Dahlbergs arbete har således varit operativt och skett i strid med Regelverket. Det är dock Morphics uppfattning att huvudansvaret för detta åvilar Peter Enå och Kurt Dahlberg. Beträffande ledningen har Morphic lämnat följande förklaring. Ledningsgruppens arbete försvårades av att Kurt Dahlberg, som ingick i ledningsgruppen, regelbundet rapporterade till Peter Enå om ledningens arbete, vilket ledde till att Peter Enå ofta återkom med detaljerade instruktioner om hur ledningen skulle agera. Ledningsgruppen kom därför att förlora i betydelse. I samband med konflikten mellan Peter Enå, Kurt Dahlberg och övriga styrelseledamöter samt de ledande

6 befattningshavarna beslutade Martin Valfridsson att minska gruppen till tre personer för att därigenom minska risken för internt läckage. Morphic har nu emellertid beslutat att ledningsgruppen ska bestå av fem personer, verkställande direktören, finanschefen, IR-chef, COO och den verkställande direktören i Cell Impact AB. Avsaknaden av utförliga protokoll från ledningsgruppens möten beror på att Morphic ansåg det inte föreligga något behov av protokoll eftersom syftet med mötena vanligtvis var att fastställa det material som skulle distribueras till styrelsens ledamöter. Ledningsgruppen var liten och personerna i gruppen arbetade nära varandra. Bolaget kommer emellertid att vara mer noggrant med protokollering och dokumentation av arbetet i ledningsgruppen. Den höga omsättningen av finanschefer berodde på de motsättningar som uppstod i förhållandet mellan respektive finanschef samt Peter Enå och Kurt Dahlgren. Morphic har nyligen rekryterat en ny financhef som tillträder den 15 januari 2010, som har tidigare erfarenhet av bl.a. befattningar som finanschef. Fram till dennes tillträde fungerar Carl G. Sköld med mångårig erfarenhet från ekonomifunktioner som tillförordnad finanschef. Morphic har avslutningsvis anfört att Börsens anmärkningspåståenden saknar stöd i gällande regelverk, som är ett vitt ramverk och som inte går in på frågan om en eventuell ledningsgrupps verksamhet och organisation. Disciplinnämnden gör följande bedömning. De obestridda förhållandena som påtalats av Börsen bl.a. beträffande ordningen för styrelse- och ledningsarbetet samt protokolleringen och dokumentationen av detsamma visar att styrelsen och ledningen saknat den kompetens och erfarenhet som krävs enligt Regelverket. De styrelseledamöter, som i samband med Börsens granskning inför noteringen ansågs ha börserfarenhet avgick utan att ersättas med nya ledamöter med likvärdig erfarenhet. I revisionsberättelsen för år 2008 avstyrkte bolagets revisor att ansvarsfrihet skulle beviljas för två av de kvarvarande styrelseledamöterna, Peter Enå och Kurt Dahlgren. Revisorn övervägde också att avstyrka att ansvarsfrihet beviljades för verkställande direktören men stannade efter en samlad bedömning särskilt med beaktande av Peter Enås och Kurt Dahlbergs starka ställning och operativa roll i bolaget för att tillstyrka att verkställande direktören beviljades ansvarsfrihet. Även om orsaken till

7 missförhållandena såväl inom styrelsearbetet som inom ledningens arbete huvudsakligen skulle kunna tillskrivas de två styrelseledamöter för vilka ansvarsfrihet avstyrktes, saknas det skäl att se mindre allvarligt på de påtalade förhållandena mot bakgrund av att styrelsen såsom bolagsorgan liksom varje styrelseledamot och verkställande direktören har ett ansvar att verka för att bolaget uppfyller de krav som ställs på ett noterat bolag. Åsidosättandet av villkoren för det s.k. ambassadörsundantaget för Kurt Dahlberg är särskilt allvarligt med beaktande av att undantaget från Regelverket vilar på de upplysningar som bolaget lämnat Börsen. Dessa omständigheter innebär att bolaget har åsidosatt Regelverket. Kapacitet för informationsgivning till aktiemarknaden Enligt regelverket punkten 2.4.6 ska bolaget i god tid före noteringen ha infört och upprätthållit erforderliga rutiner och system för informationsgivning, inkluderande system och procedurer för finansiell rapportering. Utredningen visar att koncernens budget för räkenskapsåret 2009 fastställdes först i mars samma år. Vidare framgår att ekonomihandboken inte har uppdaterats sedan noteringen och att det inte heller vid Rapportens upprättande fanns en uppdaterad informationspolicy tillgänglig. Morphic har anfört. Bolaget tog redan i december 2008 fram en budget för 2009, som dock visade sig behöva revideras. När den reviderade budgeten var färdig att fastställas i februari 2009 var läget i styrelsen helt låst, vilket gjorde det omöjligt att fatta beslut om fastställande av budgeten. Låsningen berodde på att ledamöterna riktade jävspåståenden mot varandra. Även detta problem kunde härledas till Peter Enå och Kurt Dahlberg. Emittentreglerna stipulerar emellertid vare sig om eller när en årsbudget ska fastställas. Ekonomihandboken har inte uppdaterats sedan noteringen eftersom ekonomiavdelningen var hårt ansträngd på grund av att en stor del av de personella resurserna togs i anspråk för avyttringen av ScanWind. Den tillträdande finanschefen kommer att ägna stor uppmärksamhet åt arbetet med ekonomihandboken samtidigt som bolaget kommer att handla upp och implementera ett nytt administrativt

8 stödsystem. Ekonomifunktionen kommer också att förstärkas med ytterligare personella resurser. Morphic har nu en väl genomarbetad och dokumenterad informationspolicy som bolaget ska arbeta utifrån. Disciplinnämnden gör följande bedömning. Ett noterat bolags informationsgivning till aktiemarknaden är av avgörande betydelse för priset på bolagets värdepapper. Bolagets organisation av rutiner och system, som syftar till att säkerställa att den information som bolaget lämnar till aktiemarknaden är korrekt och omedelbar, utgör grundval för att bolaget ska kunna fullgöra de skyldigheter som åvilar bolaget enligt informationsreglerna i Regelverket. Nämnden konstaterar att bolaget i denna del inte fullt ut levt upp till Regelverkets krav. Allmänna informationsregler Enligt Regelverket punkten 3.1.2 ska information som offentliggörs av bolaget vara korrekt, relevant och tydlig och får inte vara vilseledande. Informationen rörande beslut, fakta och omständigheter måste vara tillräckligt utförlig för att möjliggöra en bedömning av informationens betydelse för bolaget, dess finansiella resultat och ställning eller priset på bolagets värdepapper. Vidare framgår av punkten 3.1.3 att offentliggörande ska om det inte föreligger särskilda omständigheter ske så snart som möjligt och att om bolaget lämnar ut kurspåverkande information till en utomstående, som inte är bunden av åtagande om sekretess, ska informationen offentliggöras. I andra stycket föreskrivs att offentliggörande av information kan skjutas upp i enlighet med gällande lagregler och att bolaget så snart som möjligt ska offentliggöra väsentliga förändringar av tidigare offentliggjord information. Detsamma sägs i samma stycke gälla rättelser av fel i den information som offentliggjorts om inte felet är av mindre betydelse. Av utredningen framgår att bolaget sedan noteringen har skickat ut ett mycket stort antal pressmeddelanden, där flertalet meddelanden har avsett order och samarbetsavtal. Adekvat underlag har inte förelegat för flertalet av dessa meddelanden. Brister i hanteringen av offentliggörande av information har också förevarit i flera

9 pressmeddelanden. Ett antal order har varit påskrivna och klara men har inte offentliggjorts förrän flera dagar senare. Dessutom framgår att bolaget tidigare har fått kritik av Börsens övervakning i ett ärende avseende en kraftig prognosavvikelse som inträffade redan några veckor efter noteringen. Morphic har anfört. Bolagets informationsregler är i det stora hela oklanderliga och den nya styrelsen har inte funnit anledning att ändra på dessa regler. Bolaget har emellertid kritiserats för att ha skickat ut ett mycket stort antal pressmeddelanden, som huvudsakligen avsåg order och samarbetsavtal. I samband med noteringen etablerade Morphic begreppen testorder och volymorder. Med testorder avsågs order av begränsat ordervärde och med volymorder avsågs order för produktion till slutkund. När Morphic hade erhållit en testorder inom ett nytt segment så offentliggjordes detta även om nyheten inte ansågs utgöra kurspåverkande information. Man kan emellertid konstatera att innehållet i viss information, som utgjorde prognoser inte har slagit in, vilket var en följd av bristerna i ledningens förmåga att avge rimliga prognoser. Det var således inte en följd av bristande system eller regler för informationsgivningen. Vad gäller att information i vissa fall inte offentliggjordes i omedelbar anslutning till en viktigare kundorder så är detta helt normalt eftersom det gällde order från stora multinationella bil- eller telefonföretag. I övrigt har i flertalet sådana fall de händelser, som låg till grund för offentliggörandet, ägt rum i icke-nordiska dotterbolag och informationen ansågs inte vara kurspåverkande. Offentliggörande av testorder och samarbeten kommer i framtiden inte ske förrän en order lagts formellt eller avtal faktiskt undertecknats. Tillämpningen av Morphics informationspolicy har radikalt förändrats sedan den nya styrelsen tillträdde. Pressmeddelanden skickas ut endast då aktiemarknaden ska informeras om kurspåverkande information om transaktioner eller förhållanden som är säkerställda. Allmän marknadsinformation ska i stället tas in i delårsrapporter eller lämnas enbart på Morphics hemsida. Bolaget har goda rutiner för hantering av loggböcker. Bolaget har för ändamålet två dokument; Hantering av insiderinformation loggbok och Rutiner för hantering av insiderinformation

10 loggbok. Den som förs in i loggboken erhåller också i särskild ordning ett dokument med information om de regler som gäller i sammanhanget. Disciplinnämnden gör följande bedömning. Information om order och samarbetsavtal är information som under vissa omständigheter kan vara kurspåverkande. Morphics information om dessa omständigheter borde ha varit så tydlig och relevant att aktiemarknaden hade kunnat göra en bedömning av om informationen hade betydelse för bolaget, dess finansiella resultat eller priset på bolagets värdepapper. Genom den mängd av pressmeddelanden som har offentliggjorts utan att bolaget hade gjort en ordentlig skillnad mellan vad som utgjorde olika typer av order och vad som utgjorde marknadsföringsmaterial och genom att det för flera av dessa meddelanden inte har förelegat underlag i form av undertecknade avtal och formella order har bolaget allvarligt åsidosatt informationsreglerna i Regelverket. Disciplinnämndens slutsatser och beslut Sammanfattningsvis finner disciplinnämnden att de missförhållanden och brister, som lagts Morphic till last vad avser bolagets ledning och styrelse samt vad avser bolagets informationsgivning, sammantagna är av så allvarlig beskaffenhet att förutsättningar i och för sig kan anses föreligga för att som påföljd besluta om avnotering av bolagets fondpapper. Mot bakgrund av att styrelsen och ledningen i Morphic i stora delar bytts ut och att den nya styrelsen påbörjat ett omfattande förändringsarbete för att komma till rätta med de missförhållanden som förelegat, finner disciplinnämnden att påföljden kan stanna vid ett kraftigt vite. Nämnden har också tagit i beaktande att bolaget fullföljer arbetet med sin åtgärdsplan i dialog med Börsen. Disciplinnämnden beslutar ålägga Morphic ett vite motsvarande tio årsavgifter. På disciplinnämndens vägnar Marianne Gernandt Lundius

I nämndens avgörande har deltagit justitierådet Marianne Gernandt Lundius, direktören Carl Johan Högbom, advokaten Wilhelm Lüning, auktoriserade revisorn Bo Magnusson och direktören Hans Mertzig. Enhälligt. 11