Justitiedepartementet 103 33 Stockholm E-postadress JU.L1@justice.ministry.se Gränsöverskridande fusioner, DS 2006:22 Sveriges Aktiesparares Riksförbund (Aktiespararna) har tagit del av Justitiedepartementets förslag om hur EGs direktiv om gränsöverskridande fusioner ska implementeras i svensk lagstiftning. Direktivet ska till stor del införas genom att flertalet bestämmelser i Aktiebolagslagen, ABL, gällande fusion mellan svenska bolag också ska tillämpas i fråga om gränsöverskridande fusion. Aktiespararnas har valt att endast beröra de avsnitt som avser aktiebolag. För översiktlighets vinnande har förbundet valt att kommentera artikelvis. 5.4 Skyddet för aktieägare, borgenärer m fl. (artikel 4.2) Förslag: ABLs befintliga bestämmelser om majoritetskrav för beslut om fusion samt om fusionerande bolags skyldighet att underrätta borgenärer och att ansöka hos Bolagsverket om tillstånd till verkställande av fusionsplan ska tillämpas även i fråga om ett svenskt aktiebolag som deltar i en gränsöverskridande fusion. Bedömning: Det bör inte införas några särskilda regler i ABL om minoritetsskyddet i samband med en gränsöverskridande fusion. En generell hänvisning till 23 kap. 17 sker istället. Innan Aktiespararna behandlar punkten 5.4 önskar förbundet sammanfatta sin synvinkel på fusionsregleringen i ABL. Förbundet bilägger också remissvaren till Några aktiebolagsrättsliga frågor. 1
Aktiespararnas syn på fusionsbestämmelserna i ABL Aktiespararna har uppmärksammat att det under senare tid har förekommit att ABLs bestämmelser om fusion har missbrukats för att genomdriva tvångsförvärv av aktier. På grund av svensk skattelagstiftning var fusioner tidigare sällsynta i Sverige och det bristande minoritetsskyddet har aktualiserats först under senare tid. Genom att tillgripa fusionsverktyget har majoritetsaktieägare kunnat ta över bolag utan att följa de regler, till minoritetsaktieägares skydd, som gäller vid tvångsinlösen av aktier 1. Följden har blivit att minoritetsaktieägare i bolag som har blivit föremål för övertaganden av detta slag har hamnat i en utsatt position utan varje form av rimlig rättssäkerhet. Aktiespararna har tidigare framfört kritik mot den diskrepans som finns i ABLs minoritetsskydd vad gäller fusionsbestämmelserna i 23 kap. och tvångsinlösenreglerna i 22 kap. Aktiespararna anser att det ska krävas nio tiondelars majoritet av såväl de avgivna rösterna som de vid stämman företrädda aktierna vid beslut om fusion, oaktat om fusionsvederlaget är aktier eller kontant. Om bolagsstämman fattar beslut om fusion ska den aktieägare som så önskar ha rätt att begära att moderbolaget löser in dennes aktier genom tvångsinlösen enligt reglerna i 22 kap. ABL. Aktiespararna anser inte att det är förenligt med minoritetsskyddet och äganderätten att tillåta en fusion med mindre än nio tiondelars majoritet. Det är därtill viktigt att slå vakt om de svenska tvångsinlösenreglerna i 22 kap. ABL. Fusionsreglerna med dess expropriationsliknande karaktär får inte erodera minoritetsskyddet. Nio tiondelar är sedan länge ett etablerat och viktigt skydd för både minoritetsaktieägarna och övriga ägare. Den 18 januari i år lämnade regeringen en lagrådsremiss föreslående ändring av ABL för att förhindra missbruket av fusionsbestämmelserna. Lagändringen innebär att majoritetskravet för fusioner med kontant fusionsvederlag höjs till nio tiondelar av samtliga aktier i bolaget. Detta motsvarar vad som sedan tidigare gäller för att på sedvanligt sätt tvångsinlösa minoritetsaktier. De nya reglerna föreslås träda i kraft den 1 juli 2007. Lagändringen är en provisorisk åtgärd i avvaktan på att en mer långsiktig lösning på problemet har tagits fram. Justitiedepartementet har gett Rolf Skog, tidigare sekreterare i Aktiebolagskommittén, i uppdrag att ta fram förslag till en sådan lösning. Utgångspunkten för uppdraget är att hitta en 1 För att en majoritetsaktieägare ska kunna påkalla tvångsinlösen av aktier krävs ett innehav på mer än nio tiondelar av aktierna i bolaget. Ett bolagsstämmobeslut om godkännande av fusionsplan är däremot giltigt om endast det har biträtts av aktieägare med minst två tredjedelar av såväl avgivna röster som de aktier som är företrädda vid stämman. 2
lösning som dels ger rimliga möjligheter till en legitim användning av fusionsinstitutet även framöver, dels kraftfullt motverkar att fusionsinstitutet används för att tvångsvis föra över äganderätten till minoritetens aktier till majoritetsaktieägaren eller dennes närstående. Uppdraget ska redovisas senast den 1 september 2007. Aktiespararnas synpunkt på avsnitt 5.4 Justitiedepartementet har i sin promemoria med hänvisning till departementets promemoria Några aktiebolagsrättsliga frågor framfört att i avvaktan på den fortsatta beredningen av frågan övervägande skäl talar mot att det i detta sammanhang införs särskilda skyddsbestämmelser av detta slag. Ett direktiv behöver inte hindra en medlemsstat från att i sin nationella lagstiftning uppställa krav som går utöver vad direktivet fordrar och Aktiespararna förutsätter att de ändringar som departementet har föreslagit vad gäller kontantfusioner mellan svenska aktiebolag även ska gälla vid gränsöverskridande fusioner samt att de eventuella framtida ändringarna även ska tillämpas vid gränsöverskridande fusioner. 5.6 Offentliggörande, artikel 6 Förslag: Vid en gränsöverskridande fusion ska fusionsplanen ges in för registrering och kungöras på samma sätt som vid en fusion mellan svenska aktiebolag. Skyldigheten att ge in handlingarna ska ligga på det svenska aktiebolag som deltar i fusionen. Om flera svenska bolag deltar, ska skyldigheten i förekommande fall fullgöras av det övertagande bolaget och i annat fall av det äldsta av de överlåtande bolagen. Kungörelsen av fusionsplanen ska alltid innehålla uppgift om: 1. form, namn och säte för vart och ett av de fusionerande bolagen, 2. de register där bolagen är registrerade och de nummer som används för identifiering i registren, 3. hur borgenärer och, i förekommande fall, minoritetsaktieägare, ska förfara för att utöva sina rättigheter samt den adress där fullständig information om detta förfarande kostnadsfritt kan erhållas. Justitiedepartementet föreslår alltså i promemoria att kungörelse av fusionsplan alltid ska innehålla uppgifter hur minoritetsaktieägarna ska förfara för att ta tillvara sina rättigheter i de stater där de deltagande bolagen hör hemma. Aktiespararna anser att artikel 6 avsnitt 2 c) stärker minoritetens intressen; en minoritet som till stor del består av småaktieägare som blir ägare i bolag med säte utanför Sverige. Men förbundet förordar att denna skyldighet även ska 3
gälla för fusioner mellan svenska bolag för att på så sätt skapa bättre kongruens i lagstiftningen, stärk minoritetsskyddet och inte inbjuda till nya kringgående åtgärder. 5.7 Styrelsens rapport, artikel 7 Förslag: Till fusionsplanen ska fogas en redogörelse från styrelsen i det eller de svenska aktiebolag som deltar i fusionen. Redogörelsen ska ha samma innehåll som en motsvarande redogörelse vid en fusion mellan svenska aktiebolag. Därutöver ska den innehålla uppgift om fusionens sannolika konsekvenser för aktieägare, borgenärer och anställda. Om styrelsen i skälig tid innan fusionsplanen har färdigställts får ett yttrande från arbetstagarnas företrädare, ska detta yttrande fogas till redogörelsen. Redogörelsen och övriga handlingar ska finnas tillgängliga för aktieägare och arbetstagare under minst en månad före stämman. Genom en gränsöverskridande fusion kan en småsparare komma att bli ägare i ett bolag med säte i ett annat medlemsland med allt vad det innebär av förändrade minoritetsskyddsregler och övriga konsekvenser för enskilda aktieägare. Vid gränsöverskridande fusioner gör sig minoritetens skyddsbehov extra gällande och förbundet välkomnar därför en skrivelse i fusionsplanen så som angivet ovan. Fusioner mellan svenska bolag Den svenska aktiebolagslagen begränsas till att ålägga styrelsen i deltagande svenska bolag en skyldighet att upprätta en rapport. Det finns inga krav om att den ska innehålla uppgifter om fusionens sannoliks konsekvenser för aktieägare, borgenärer och anställda. Aktiespararna instämmer i promemorians förslag men önskar framföra att detta krav även bör åläggas vid fusioner mellan svenska bolag. Detta skulle skapa en bättre konformitet i lagstiftningen samtidigt som det ökade minoritetsskyddet vid gränsöverskridande fusioner även skulle ges aktieägare vid fusioner mellan svenska bolag. 5.10 Kontroll av fusionens laglighet och utfärdande av fusionsintyg, artikel 10 och 11 Förslag: Den gränsöverskridande fusionens laglighet skall, i de delar den avser den svenska lagstiftningen, kontrolleras av Bolagsverket. Om det övertagande företaget har eller, vid kombination, ska ha sitt säte i Sverige, ska verket även kontrollera de gränsöverskridande aspekterna av fusionen. När tillstånd till verkställande av fusionsplan har meddelats och det eller de svenska företag som deltar i fusionen i övrigt har fullgjort vad som krävs enligt lagen, ska Bolagsverket utfärda ett fusionsintyg. Om kontrollen av de gränsöverskridande 4
aspekterna av fusionen fullgörs av en utländsk behörig myndighet, ska ett svenskt företag som deltar i fusionen överlämna Bolagsverkets fusionsintyg, tillsammans med en kopia av den av stämman godkända fusionsplanen, till den utländska myndigheten. I artikel 10.3 finns bestämmelser om vad som vid en gränsöverskridande fusion ska gälla i fråga om förfaranden i den nationella lagstiftningen för att granska och ändra värdepapperens eller andelarnas utbytesförhållande eller för att kompensera minoritetsdelägare. Någon sådana regler finns inte i den svenska lagstiftningen. Justitiedepartementet anser inte att bestämmelserna i artikel 10.3 fordrar några särskilda ställningstaganden eller åtgärder från den svenska lagstiftningens sida. Genom en gränsöverskridande fusion kan en småsparare komma att bli ägare i ett bolag med säte i ett annat medlemsland med allt vad det innebär av förändrade minoritetsskyddsregler. I promemorian föreslås inte något särskilt skydd för minoriteten vid fusion enligt bestämmelserna i artikel 10.3. Aktiespararna anser emellertid att minoritetens skyddsvärde gör sig gällande eftersom internationella fusioner ger aktieägaren ett innehav i ett nytt bolag i en annan rättskultur. Ett byte av säte kan allvarligt påverka aktieägarnas ställning och förutsättningarna för ägandet. Aktieägarnas skyddsvärde uppväger gott och väl de eventuella svårigheter som bolaget kan komma att ställas inför i samband med inlösen. En sådan regel som ger minoriteten rätt att få sina aktier inlösta tillgodoser skyddet för den enskildes äganderätt genom att den erbjuder en valmöjlighet för aktieägaren att antingen stanna i bolaget, med eventuellt försämrad rättslig ställning, eller låta sig lösas ut. Mot bakgrund av det framförda anser Aktiespararna att regler om inlösen till skydd för minoritetsaktieägare också ska införas gällande gränsöverskridande fusioner. Stockholm den 11 maj 2007 Sveriges Aktiesparares Riksförbund Elisabeth Tandan Anna Jansson Verkställande direktör Jurist, tfn 08 50 65 15 48 5