DOM 2018-12-12 Meddelad i Växjö Mål nr 5203-18 Sida 1 (3) SÖKANDE Konkurrensverket MOTPART Sölvesborgs kommun SAKEN Upphandlingsskadeavgift enligt lagen (2016:1145) om offentlig upphandling, LOU S AVGÖRANDE Förvaltningsrätten bifaller Konkurrensverkets ansökan och beslutar att Sölvesborgs kommun ska betala upphandlingsskadeavgift om 250 000 kr. YRKANDEN M.M. Konkurrensverket yrkar att förvaltningsrätten beslutar att Sölvesborgs kommun (kommunen) ska betala 250 000 kronor i upphandlingsskadeavgift enligt 21 kap. 1 3 punkten LOU. Konkurrensverket anför bl.a. följande. Kommunen har brutit mot 19 kap. 9 LOU genom att den 27 december 2017 ingå avtal om konsulttjänster avseende socialt utredningsarbete med Agila Social Care AB (Agila) utan föregående annonsering. Eftersom förutsättningarna för att ingå avtal utan föregående annonsering saknades utgör det ingångna avtalet en otillåten direktupphandling. Avtalsperioden var den 27 december 2017 1 mars 2018. Kontraktsvärdet uppgår till 416 617 kr exklusive mervärdesskatt. Värdet av kommunens upphandling av bemanningstjänster avseende socialt utredningsarbete har under räkenskapsåret 2017 uppgått till sammanlagt 3 517 995 kr exklusive moms. Avtalen gäller samma typ av bemanningstjänster och är avsedda att täcka samma behov hos den upphandlande myndigheten. Samtliga aktuella avtal omfattas därmed av reglerna om beräkning av direktupphandlingar av samma slag i Dok.Id 193010 Postadress Besöksadress Telefon Telefax Expeditionstid Box 42 Kungsgatan 8 0470-56 02 00 0470-255 02 måndag fredag 351 03 Växjö E-post: forvaltningsrattenivaxjo@dom.se www.forvaltningsrattenivaxjo.domstol.se 08:00 16:00
Sida 2 DOM 5203-18 19 kap. 8 tredje stycket LOU. Kommunens sammanlagda köp av bemanningstjänster 2017 överstiger direktupphandlingsgränsen och skulle därmed ha annonserats enligt bestämmelserna i 19 kap. LOU. Detta gäller under förutsättning att kommunen inte haft skäl att underlåta annonsering. Något sådant skäl har inte framkommit under utredningens gång. Kommunen har sedan i vart fall november 2015 löpande köpt bemanningstjänster avseende socialt utredningsarbete från bland annat fyra olika företag. Konsulttjänsterna har avsett samma slags tjänster i form av arbete som utförts av utredare och socialsekreterare, exempelvis barn- och ungdomsutredningar. Inget av de avtal kommunen ingick under 2016 och 2017 har föregåtts av någon annonserad upphandling enligt LOU. Under 2017 ingick kommunen tolv sådana avtal. Kommunen medger ansökan. SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET Av 19 kap. 8 LOU framgår att värdet av en upphandling ska uppskattas till det totala belopp som ska betalas i upphandlingen. En upphandling får inte delas upp i avsikt att kringgå bestämmelserna i denna lag. Vid beräkningen ska options- och förlängningsklausuler beaktas som om de utnyttjats. Vid beräkningen ska den upphandlande myndigheten beakta direktupphandlingar av samma slag gjorda av myndigheten under räkenskapsåret. Av 21 kap. 1 3 punkten LOU framgår att allmän förvaltningsdomstol får besluta att en upphandlande myndighet ska betala en särskild avgift (upphandlingsskadeavgift), om myndigheten har slutit avtal med en leverantör utan föregående annonsering enligt 10 kap. 1, 2 eller 3, 18 kap. 2 eller 19 kap. 9.
Sida 3 DOM 5203-18 Enligt 21 kap. 4 LOU ska upphandlingsskadeavgiften uppgå till lägst 10 000 kronor och högst 10 000 000 kronor. Avgiften får inte överstiga tio procent av upphandlingens värde enligt 5 kap. eller 19 kap. 8 Förvaltningsrättens bedömning Av utredningen i målet framgår att kommunen under räkenskapsåret 2017 har ingått tolv avtal utan föregående annonsering avseende bemanningstjänster för socialt utredningsarbete. Avtalen har gällt samma typ av bemanningstjänster och har varit avsedda att täcka samma behov hos kommunen. Kommunen har inte invänt mot Konkurrensverkets uppgifter. Vid sådana förhållanden ska det sammanlagda värdet av avtalen beaktas vid beräkningen av upphandlingens värde. Kommunen har således under 2017 upphandlat bemanningstjänster långt över tröskelvärdet för direktupphandling. Upphandlingen den 27 december 2017 har därmed utgjort en otillåten direktupphandling. Överträdelsen kan inte anses vara ringa och det finns inte synnerliga skäl för att efterge avgiften. Förvaltningsrätten finner att upphandlingsskadeavgiften bör fastställas till det yrkade beloppet. Konkurrensverkets ansökan, som har kommit in i rätt tid, ska därför bifallas. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (FR-05). Malin Toivainen rådman Föredragande: Sofie Bäckström
Bilaga 1 Hur man överklagar FR-05 Den som inte är nöjd med förvaltningsrättens beslut kan överklaga. Här framgår hur det går till. Närmare regler finns i den lag som gäller för målet, se rutan längst ner på nästa sida för hänvisningar. Anvisningar för överklagande FR-05 - Överklagandetid 3 v - PT (upphandling) Producerat av Domstolsverket, Avd. för domstolsutveckling 2018-11 Överklaga skriftligt inom 3 veckor Tiden räknas oftast från den dag som ni fick del av beslutet. I vissa fall räknas tiden i stället från beslutets datum. Det gäller om beslutet avkunnades vid en muntlig förhandling, eller om rätten vid förhandlingen gav besked om datum för beslutet. För myndigheten räknas tiden alltid från beslutets datum. Observera att överklagandet måste ha kommit in till domstolen när tiden går ut. Vilken dag går tiden ut? Sista dagen för överklagande är samma veckodag som tiden börjar räknas. Om ni exempelvis fick del av beslutet måndagen den 2 mars går tiden ut måndagen den 23 mars. Om sista dagen infaller på en lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton, räcker det att överklagandet kommer in nästa vardag. Tänk på detta i mål om överprövning av upphandling I vissa fall kan myndigheten ingå avtal efter 10 dagar från det att domstolen avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut, och i vissa fall får myndigheten ingå avtal omedelbart. Efter att avtal har slutits får kammarrätten inte överpröva upphandlingen. Detta gäller alltså även om tiden för överklagande fortfarande gäller. www.domstol.se Gör så här 1. Skriv förvaltningsrättens namn och målnummer. 2. Förklara varför ni tycker att beslutet ska ändras. Tala om vilken ändring ni vill ha och varför ni tycker att kammarrätten ska ta upp ert överklagande (läs mer om prövningstillstånd längre ner). 3. Tala om vilka bevis ni vill hänvisa till. Förklara vad ni vill visa med varje bevis. Skicka med skriftliga bevis som inte redan finns i målet. 4. Lämna namn och personnummer eller organisationsnummer. Lämna aktuella och fullständiga uppgifter om var domstolen kan nå er: postadresser, e-postadresser och telefonnummer. Om ni har ett ombud, lämna också ombudets kontaktuppgifter. 5. Skicka eller lämna in överklagandet till förvaltningsrätten adressen finns i beslutet. Vad händer sedan? Förvaltningsrätten kontrollerar att överklagandet kommit in i rätt tid. Har det kommit in för sent avvisar domstolen överklagandet. Det innebär att beslutet gäller. Om överklagandet kommit in i tid, skickar förvaltningsrätten överklagandet och alla handlingar i målet vidare till kammarrätten. Sida 1 av 2
Anvisningar för överklagande FR-05 - Överklagandetid 3 v - PT (upphandling) Producerat av Domstolsverket, Avd. för domstolsutveckling 2018-09 Har ni tidigare fått brev genom förenklad delgivning kan även kammarrätten skicka brev på detta sätt. Prövningstillstånd i kammarrätten När överklagandet kommer in till kammarrätten tar domstolen först ställning till om målet ska tas upp till prövning. Kammarrätten ger prövningstillstånd i fyra olika fall. Domstolen bedömer att det finns anledning att tvivla på att förvaltningsrätten dömt rätt. Domstolen anser att det inte går att bedöma om förvaltningsrätten dömt rätt utan att ta upp målet. Domstolen behöver ta upp målet för att ge andra domstolar vägledning i rättstillämpningen. Domstolen bedömer att det finns synnerliga skäl att ta upp målet av någon annan anledning. Om ni inte får prövningstillstånd gäller det överklagade beslutet. Därför är det viktigt att i överklagandet ta med allt ni vill föra fram. www.domstol.se Vill ni veta mer? Ta kontakt med förvaltningsrätten om ni har frågor. Adress och telefonnummer finns på första sidan i beslutet. Mer information finns på www.domstol.se. För fullständig information, se: lag (2016:1145) om offentlig upphandling, 20 kap. lag (2016:1146) om upphandling inom försörjningssektorerna, 20 kap. lag (2011:1029) om upphandling på försvars- och säkerhetsområdet, 16 kap. lag (2016:1147) om upphandling av koncessioner, 16 kap. lag (2016:1145) om offentlig upphandling, 20 kap. lag (2016:1146) om upphandling inom försörjningssektorn, 20 kap. Sida 2 av 2