2007-04-03 BESLUT Megaks Holdning AB m.fl. FI Dnr 06-10547-401 c/o RydinCarlsten Advokatbyrå 06-11829-401 Att. Viktoria van Gerpen Box 1766 111 87 STOCKHOLM Finansinspektionen P.O. Box 6750 SE-113 85 Stockholm [Sveavägen 167] Tel +46 8 787 80 00 Fax +46 8 24 13 35 finansinspektionen@fi.se www.fi.se Tillstånd till förvärv av aktier m.m. Finansinspektionens beslut 1. Finansinspektionen avslår, med stöd av 10 kap. 4 och 10 kap. 5 första stycket lagen (2004:46) om investeringsfonder, Megaks Holding AB:s, organisationsnummer 556707-0486, förvärv av aktier i Mangold Fonder AB, organisationsnummer 556631-9710. 2. Finansinspektionen förordnar, med stöd av 10 kap. 9 första stycket lagen (2004:46) om investeringsfonder, att Erik Berggren, 640904-7237, inte får företräda sitt direkta innehav om 8,5 procent av aktierna i Mangold Fonder AB. 3. Finansinspektionen förordnar, med stöd av 10 kap. 9 första stycket lagen (2004:46) om investeringsfonder, att Anders Kullberg, 680813-3596, inte får företräda sitt direkta innehav om 6,22 procent av aktierna i Mangold Fonder AB. 4. Finansinspektionen förordnar, med stöd av 10 kap. 9 första stycket lagen (2004:46) om investeringsfonder, att Jarmo Spiik, 630319-6254, inte får företräda sitt direkta innehav om 6 procent av aktierna i Mangold Fonder AB. 5. Finansinspektionen förordnar, med stöd av 10 kap. 9 första stycket lagen (2004:46) om investeringsfonder, att Kullberg Pensionsstiftelse, organisationsnummer 802424-7408, inte får företräda sitt direkta innehav om 3 procent av aktierna i Mangold Fonder AB. 6. Finansinspektionen förordnar, med stöd av 10 kap. 9 första stycket lagen (2004:46) om investeringsfonder, att Spiik Pensionsstiftelse, or- 1(8)
ganisationsnummer 802424-7390, inte får företräda sitt direkta innehav om 3 procent av aktierna i Mangold Fonder AB. Hur man överklagar till länsrätten, se bilaga 1. 1. Ärendena 1.1. Megaks Holding AB (FI Dnr 06-10547-401) Megaks Holding AB (Megaks) har ansökt om Finansinspektionens tillstånd till direkt förvärv av 45 procent av aktierna i Mangold Fonder AB (fondbolaget). Megaks ägs till 33,3 procent av Svante Wedman och till 33,3 procent av S- bolagen Aktiebolag (S-bolagen). Helägare till S-bolagen är Olof Brovall. Resterande 33,4 procent av aktierna i Megaks ägs av Bo Berggren. Svante Wedman, S-bolagen och Olof Brovall har i följd härav, var för sig, ansökt om Finansinspektionens tillstånd till indirekt förvärv av 14,985 procent av aktierna i fondbolaget. Bo Berggren har å sin sida ansökt om Finansinspektionens tillstånd till indirekt förvärv av 15,03 procent av aktierna i fondbolaget. 1.2. Direkta förvärv av fysiska personer (FI Dnr 06-11829-401) Erik Berggren, Bo Berggren, Svante Wedman, Olof Brovall, Anders Kullberg, Kullberg Pensionsstiftelse, Jarmo Spiik och Spiik Pensionsstiftelse har den 1 december 2006 utan föregående prövning av Finansinspektionen förvärvat aktier i fondbolaget. Erik Berggren, Bo Berggren, Svante Wedman och Olof Brovall har förvärvat vardera 8,5 procent av aktierna i fondbolaget. Anders Kullberg jämte Kullberg Pensionsstiftelse har förvärvat 6,22 respektive 3 procent av aktierna i fondbolaget. Jarmo Spiik jämte Spiik Pensionsstiftelse har förvärvat 6 respektive 3 procent av aktierna i fondbolaget. Förvärvarna har uppgett att det inte finns några, muntliga eller skriftliga, överenskommelser mellan förvärvarna som möjliggör för någon av förvärvarna eller grupp av förvärvare att erhålla större inflytande i fondbolaget än vad som motiveras av respektive förvärvares innehav av aktier. 2. Bakgrund Finansinspektionen återkallade genom beslut den 27 januari 2006 Kullberg & Spiik Fondförvaltning AB:s, organisationsnummer 556596-3757, tillstånd att bedriva värdepappersrörelse enligt lagen (1991:981) om värdepappersrörelse samt tillstånd till annan näringsverksamhet enligt 3 lagen (1990:1114) om värdepappersfonder. Grunderna för återkallelsen framgår av beslutet (FI Dnr 05-6390). Finansinspektionen förordnade att beslutet skulle gälla omedelbart. Kullberg & Spiik Fondförvaltning AB (K&S) överklagade Finansinspektionens beslut till Kammarrätten i Stockholm. Kammarrätten i Stockholm fastställde i dom den 3 april 2007 (Mål nr 789-06) Finansinspektionens beslut. Domen vinner laga kraft den 25 april 2007. 2
3. Finansinspektionens bedömning 3.1. Frågan om förvärven är tillståndpliktiga Enligt 10 kap. 4 första stycket lagen (2004:46) om investeringsfonder (LIF) får ett direkt eller indirekt förvärv av aktier i ett fondbolag, som medför att förvärvarens sammanlagda innehav utgör ett kvalificerat innehav, ske bara efter tillstånd av Finansinspektionen. Av 10 kap. 9 första stycket LIF framgår vidare att om den som redan har ett kvalificerat innehav av aktier i ett fondbolag motverkar eller kan antas komma att motverka att fondbolagets verksamhet drivs på ett sätt som är förenligt med LIF och andra författningar som reglerar bolagets verksamhet, får Finansinspektionen besluta att denne vid stämman inte får företräda fler aktier än som motsvarar ett innehav som inte är kvalificerat. Med kvalificerat innehav avses enligt 1 kap. 1 17 LIF ett direkt eller indirekt ägande i ett företag, om innehavet representerar 10 procent eller mer av kapitalet eller av samtliga röster eller annars möjliggör ett väsentligt inflytande över ledningen av företaget. I förevarande fall skulle Svante Wedman, S-bolagen och Olof Brovall respektive Bo Berggren vid ett bifall till Megaks ansökan komma att indirekt äga vardera 14,985 respektive 15,03 procent av rösterna och kapitalet i fondbolaget. Härutöver äger nämnda fysiska personer redan 8,5 procent av rösterna och kapitalet direkt i fondbolaget. Sammanlagt skulle således Svante Wedmans och Olof Brovalls respektive Bo Berggrens direkta och indirekta innehav i fondbolaget var för sig uppgå till 23,485 respektive 23,53 procent av kapitalet och rösterna och därmed utgöra kvalificerade innehav. Eftersom fråga är om kvalificerade innehav föreligger tillståndsplikt för förvärven i fråga. Frågan om tillståndsplikt föreligger ställer sig dock annorlunda i fråga om Anders Kullberg och Jarmo Spiik respektive Erik Berggren. Anders Kullberg äger personligen 6,22 procent av kapitalet och rösterna i fondbolaget. Därutöver äger pensionsstiftelsen, Kullberg Pensionsstiftelse, ytterligare 3 procent av kapitalet och rösterna i fondbolaget. Anders Kullberg är, i egenskap av styrelseledamot, firmatecknare i Kullberg Pensionsstiftelse. Pensionsstiftelsens innehav måste mot denna bakgrund räknas samman med Anders Kullbergs personliga innehav vid bedömningen av om tillståndsplikt föreligger. Situationen beträffande Jarmo Spiik är i stort densamma som för Anders Kullberg. Jarmo Spiik äger personligen 6 procent och pensionsstiftelsen, Spiik Pensionsstiftelse, 3 procent av rösterna och kapitalet i fondbolaget. Även Jarmo Spiik är, i egenskap av styrelseledamot, firmatecknare i sin pensionsstiftelse. Precis som beträffande Anders Kullberg ska således Jarmo Spiiks personliga innehav läggas samman med Spiik Pensionsstiftelses innehav. I sammanhanget kan tilläggas att det uteslutande ändamålet för respektive pensionsstiftelse är att trygga pensionsutfästelser som givits av K&S, åt arbetstagare som är eller har varit ledamöter eller suppleanter i K&S:s styrelse eller deras efterlevande. Syftet med upprättandet av pensionsstiftelserna ifråga torde alltså vara att Anders Kullberg respektive Jarmo Spiik, eller deras efterlevande, ska få ta del av pensionsstif- 3
telsernas ekonomiska resultat i form av till dem destinerade pensionsutbetalningar. Sammantaget innehar således Anders Kullberg och Jarmo Spiik, personligen och genom respektive pensionsstiftelse, 9,22 procent respektive 9 procent av kapitalet och rösterna i fondbolaget. Motsvarande innehav för Erik Berggrens del uppgår till 8,5 procent. Innehaven är följaktligen i sig inte tillräckligt stora för att omfattas av tillståndsplikt även om de ligger nära den procentuella gränsen för vad som är att betrakta som ett kvalificerat innehav. Emellertid finns andra omständigheter att beakta vilka sammantaget kan medföra att Anders Kullberg och Jarmo Spiik respektive Erik Berggren ändock får anses kunna utöva ett väsentligt inflytande över ledningen av fondbolaget. Finansinspektionen kan härvidlag konstatera att Anders Kullberg, enligt aktieägarförteckning av den 15 januari 2007, äger motsvarande 36,049 procent av rösterna och 8,111 procent av kapitalet i K&S. Anders Kullberg är därmed största aktieägare i K&S sett till såväl antalet röster som till andelen av kapitalet. Enligt samma aktieägarförteckning har också Jarmo Spiik, genom närstående omyndiga barn och maka, ett inte oväsentligt innehav i K&S uppgående till 3,211 procent av rösterna och 0,723 av kapitalet. Enligt utdrag från bolagsregistret den 2 april 2007, är Jarmo Spiik firmatecknare med egen firmateckningsrätt och tillika extern vice verkställande direktör i K&S. Även Anders Kullberg äger självständig rätt att teckna K&S:s firma. Erik Berggren är styrelseordförande i K&S och tecknar i egenskap av ledamot i styrelsen K&S:s firma. Anders Kullberg är vidare anställd i fondbolaget för att förvalta fonderna Edge och Explora. Samtidigt härmed finns ett avtal om fördelning av förvaltningsresultatet från fonderna Edge och Explora (avtalet) upprättat mellan fondbolaget och K&S. Avtalet slöts med anledning av att fonderna Edge och Explora i maj 2006 överläts från Skandinaviska Enskilda Banken AB (publ), i egenskap av förvaringsinstitut för fonderna, till Adeos Fondförvaltning AB (numera Mangold Fonder AB). I avtalet mellan fondbolaget och K&S gjordes köpeskillingen beroende av resultatet från förvaltningen av fonderna Edge och Explora. Av avtalet framgår att köpeskillingen skulle uppgå till 75 procent av förvaltningsresultatet under ett antal år och beräknat på visst i avtalet angivet sätt. Avtalet reglerar vidare Anders Kullbergs roll och anställning i fondbolaget, skyldigheten för fondbolaget att samråda och informera K&S om förvaltningen av fonderna Edge och Explora, rätt för K&S att återköpa förvaltningen, villkor för avtalets giltighet och sanktioner vid bristande uppfyllelse av avtalet från endera partens sida. Av fondbolagets halvårsredogörelse för 2006 framgår att det förvaltade kapitalet i fonderna Edge och Explora utgör dryga 95 procent av fondbolagets totala förvaltade kapital om sammanlagt drygt 930 miljoner kr. Såsom aktieägare genom närstående och ledande befattningshavare i K&S har Jarmo Spiik således ett direkt intresse av och betydande inflytande över tilllämpningen och resultatet av ett för fondbolaget högst väsentligt avtal. Detsamma gäller i än högre grad Anders Kullberg i dennes egenskap av störste aktieägare och firmatecknare i K&S och såsom anställd förvaltare av de fonder vilka är avtalets föremål. I sammanhanget kan tilläggas att fonderna Edge och 4
Explora är s.k. hedgefonder vilka i större utsträckning än andra fonder är beroende av förvaltarens skicklighet. Även Erik Berggren kan i egenskap av styrelseordförande i K&S utöva inflytande över den närmare tillämpningen av avtalet med fondbolaget. Angivna förhållanden talar, enligt Finansinspektionens uppfattning, med styrka för att Jarmo Spiiks, Anders Kullbergs och Erik Berggrens inflytande över fondbolagets ledning överstiger vad som motsvaras av deras respektive aktieinnehav i fondbolaget på ett sådant sätt att innehaven är att betrakta såsom kvalificerade innehav. Härtill kommer att såväl Anders Kullberg, Jarmo Spiik som Erik Berggren innehade ledande befattningar i K&S under den period som avses med Finansinspektionens återkallelse av K&S:s tillstånd. Anders Kullberg, Jarmo Spiik och Erik Berggren är också alltjämt ledande befattningshavare i K&S. Den verksamhet som bedrevs i K&S överensstämmer i stort med den verksamhet som för närvarande bedrivs i fondbolaget. I fondbolaget förvaltas också samma fonder som K&S hade under sin förvaltning. Med tanke på hur Anders Kullberg, Jarmo Spiik och Erik Berggren tidigare verkat gemensamt samt att deras sammanlagda innehav i fondbolaget uppgår till närmare 27 procent av aktierna, anser Finansinspektionen att det finns anledning att anta att dessa tre personer, genom sina innehav i fondbolaget, tillsammans kan komma att utöva ett väsentligt inflytande över fondbolagets ledning. Till den samlade bilden ska också läggas den allmänna risken för att ett av Finansinspektionen meddelat beslut om återkallelse kringgås genom att de personer som innehaft ledande befattningar i ett sålunda sanktionerat fondbolag gemensamt tar kontrollen över samtliga aktier i ett annat fondbolag utan att respektive innehav i sig representerar 10 procent eller mer av kapitalet eller av samtliga röster. Under sådana förhållanden vore det enligt Finansinspektionens mening orimligt att ge rekvisitet kvalificerat innehav någon annan tolkning än att innehaven var för sig, eller åtminstone tillsammans, möjliggör ett väsentligt inflytande över ledningen i fondbolaget. Samma resonemang måste anses tillämpligt på en situation som den förevarande där tre personer som innehaft ledande befattningar i ett bolag som fått tillståndet återkallat av Finansinspektionen var för sig innehar närmare 10 procent av kapitalet och rösterna i bolaget. Sammantaget finner Finansinspektionen att innehavens storlek tillsammans med övriga ovan redovisade omständigheter, medför att Anders Kullbergs och Jarmo Spiiks liksom Erik Berggrens innehav i fondbolaget var för sig, eller åtminstone tillsammans med varandra, möjliggör ett väsentligt inflytande över ledningen av fondbolaget. Ifrågavarande förvärv utgör därför kvalificerade innehav och är som sådana förenade med tillståndsplikt. 3.2. Tillståndsprövningen När ett tillståndspliktigt förvärv enligt 10 kap. 4 LIF har skett ska Finansinspektionen enligt 10 kap. 5 första stycket LIF ge tillstånd till förvärvet, om det kan antas att förvärvaren inte kommer att motverka en sund utveckling av 5
fondbolagets verksamhet och om förvärvaren även i övrigt är lämplig att utöva ett väsentligt inflytande över ledningen i fondbolaget. Enligt 10 kap. 5 andra stycket p 2 LIF får inte tillstånd ges om förvärvaren i väsentlig utsträckning har åsidosatt sina skyldigheter i näringsverksamhet eller i andra ekonomiska angelägenheter eller gjort sig skyldig till allvarlig brottslighet. Av 10 kap. 9 första stycket LIF framgår vidare att om den som redan har ett kvalificerat innehav av aktier i ett fondbolag motverkar eller kan antas komma att motverka att fondbolagets verksamhet drivs på ett sätt som är förenligt med LIF och andra författningar som reglerar bolagets verksamhet, får Finansinspektionen besluta att denne vid stämman inte får företräda fler aktier än som motsvarar ett innehav som inte är kvalificerat. Oavsett om tillstånd sökts före förvärvet eller om förvärvet redan ägt rum har Finansinspektionen således att göra en lämplighetsprövning av förvärvare med kvalificerade innehav. Av betydelse i förevarande sammanhang är vidare att lämplighetsprövningen vid en juridisk persons förvärv också omfattar ledningen i den eller de juridiska personer som direkt eller indirekt förvärvar aktier i ett fondbolag. Den ifrågavarande lämplighetsprövningen torde inte skilja sig från andra bedömningar som det åligger Finansinspektionen att göra (se t.ex. prop. 1994/95:50 sid. 141). Exempelvis kan nämnas kravet i 2 kap. 17 LIF om att ett fondbolags verksamhet ska bedrivas så att allmänhetens förtroende för fondmarknaden upprätthålls och enskildas kapitalinsatser inte otillbörligen äventyras samt i övrigt så att verksamheten kan anses sund. En omständighet som typiskt sett innebär bristande lämplighet är om förvärvaren varit ledande befattningshavare i ett finansiellt företag för vilket Finansinspektionen återkallat tillståndet. I förevarande fall har Finansinspektionen i sitt beslut att återkalla K&S:s tillstånd konstaterat att K&S på flera områden brutit mot gällande lagregler eller bestämmelser meddelade i föreskrifter liksom underlåtit att följa för verksamheten gällande allmänna råd och branschrekommendationer. Finansinspektionen har funnit anledning att ifrågasätta K&S:s lämplighet att utöva sin verksamhet och ansett att vad som kunnat läggas K&S till last varit så allvarligt att skäl saknats att stanna vid en varning. Kammarrätten har i sin dom i allt väsentligt gjort samma bedömning som Finansinspektionen och härvidlag konstaterat att K&S visat sig olämpligt att bedriva värdepappersrörelse och fondförvaltning och att det därför finns grund för återkallelse av K&S: tillstånd. Under den period som avses med Finansinspektionens återkallelse var Anders Kullberg verkställande direktör och styrelseledamot i K&S medan Jarmo Spiik innehade befattning som vice verkställande direktör och styrelseledamot. Erik Berggren var under samma period styrelsens ordförande. Firman i K&S tecknades av styrelsen i sin helhet eller av Anders Kullberg respektive Jarmo Spiik 6
var för sig. Verksamheten i K&S bedrevs i allt väsentligt av Anders Kullberg och Jarmo Spiik med Anders Kullberg såsom ansvarig förvaltare av fonderna Edge och Explora och med Jarmo Spiik såsom administrativt ansvarig. Jarmo Spiik och Anders Kullberg kontrollerade under ifrågavarande period aktier motsvarande 55 procent av samtliga röster i bolaget. Med anledning av arten och allvaret i de brister som Finansinspektionen och kammarrätten lagt K&S till last och de framträdande roller som Anders Kullberg, Jarmo Spiik och Erik Berggren innehade under den period som återkallelsen avser, finns enligt Finansinspektionens mening skäl att anta att dessa tre personer kan komma att motverka att fondbolagets verksamhet drivs på ett sätt som är förenligt med de lagar och bestämmelser som reglerar fondbolagets verksamhet. Mot denna bakgrund finner Finansinspektionen således att varken Anders Kullberg, Jarmo Spiik eller Erik Berggren kan anses lämpliga att utöva ett väsentligt inflytande över fondbolagets ledning. Beträffande Anders Kullbergs, Jarmo Spiiks och Erik Berggrens direkta innehav i fondbolaget innebär Finansinspektionens bedömning att nämnda personer inte är lämpliga att utöva det inflytande som deras direkta innehav i fondbolaget medför. Eftersom förvärven redan ägt rum är Finansinspektion hänvisad till att förordna att Anders Kullberg, Jarmo Spiik och Erik Berggren inte får företräda de aktier som svarar mot respektive innehav i fondbolaget. För Anders Kullbergs och Jarmo Spiiks del gäller det sagda även respektive pensionsstiftelses direkta innehav i fondbolaget. Finansinspektionens bedömning att Erik Berggren inte är lämplig att utöva ett väsentligt inflytande över ledningen i fondbolaget har betydelse även vad avser Megaks förvärv av aktier i fondbolaget. Erik Berggren har, efter att ärendet kom in till Finansinspektionen, meddelat att han avyttrat sitt innehav om 25 procent av aktierna i Megaks till Svante Wedman, S-bolagen och Bo Berggren. Erik Berggren har således inte längre något indirekt innehav i fondbolaget och kan därför inte genom indirekt ägande utöva ett väsentligt inflytande över ledningen i fondbolaget. Finansinspektionen har emellertid att, vid en ägarprövning enligt 10 kap. 4 LIF, ta hänsyn också till lämpligheten hos de personer som sitter i ledningen för ett ägarbolag (se 4 kap. 2 Finansinspektionens föreskrift [FFFS 2004:2] om investeringsfonder). I förevarande fall kan Finansinspektionen konstatera att Erik Berggren är styrelseledamot och verkställande direktör i ett bolag, S-bolagen, som, förutsatt Finansinspektionens tillstånd, indirekt kommer att inneha 14,985 procent av aktierna i fondbolaget. Erik Berggren tecknar, förutom i egenskap av styrelseledamot, firman i S-bolagen i förening med en annan person. Mot bakgrund av vad Finansinspektionen funnit angående Erik Berggrens lämplighet såsom ägare kan Finansinspektionen inte komma till annan slutsats än att Erik Berggren av samma skäl också får anses olämplig att sitta i ledningen för ett bolag som indirekt äger ett kvalificerat innehav i ett fondbolag. Finansinspektionen finner därför att även Megaks ansökan ska lämnas utan bifall. Finansinspektionen vill dock understryka att den 7
omständigheten att Megaks ansökan lämnas utan bifall inte innebär att Finansinspektionen utöver vad som ovan anförts beträffande Erik Berggren haft något att erinra mot Megaks ledning och dess ägare eller mot S-bolagens ledning och ägare. Finansinspektionen har vidare inget att erinra mot Bo Berggrens, Svante Wedmans och Olof Brovalls direkta innehav av aktier i fondbolaget. FINANSINSPEKTIONEN Ingrid Bonde Generaldirektör Fredrik Westin Jurist 08-787 82 85 Kopia för kännedom enligt bilaga 2. 8