Juridik för nyföretagare 14 novmber 2012 Ludvig Holm
Inledning Första åtgärder Organisationsformer Avtal Marknadsföring Immaterialrätt
Fritt fram att börja? Hinder på grund av anställning? Hinder på grund av annat avtal? Är din idé verkligen din att använda? Krävs det tillstånd?
Organisationsformer Enskild näringsverksamhet personligt ansvar men inget kapitalkrav och oftast inte krav på registrering. Handelsbolag Flera tillsammans som är gemensamt och solidariskt ansvariga. Registreringskrav. Kommanditbolag som handelsbolag men en eller flera ansvarar bara upp till sin kapitalinsats. Aktiebolag 50 000 kr startinsats och registreringskrav. Bolaget ansvarigt men styrelse och VD kan ådra sig ansvar. (ekonomiska föreningar)
Allmänt om avtal Vad är ett avtal? Hur uppkommer ett avtal? Måste avtal vara skriftliga?
Ogiltighetsgrunder Under 18 år (huvudregel) Hot och svek Mot tvingande lagstiftning (avtalsvillkorslagen, distansavtalslagen). Konsumenter skyddas i större utsträckning. Standardavtal Oskäliga villkor
Grundläggande företagsavtal Interna avtal Mellan ägarna (aktieägaravtal, kompanjonsavtal, reglering av kostnader/insatser) Mellan bolaget och ägarna/anställda (rättighetsöverlåtelser, anställningsavtal, konkurrensoch sekretessavtal) Externa avtal Hyresavtal, försäkringsavtal etc.
Affärsavtal inför samarbete Letters of intent Memorandum of understanding Sekretessavtal
Affärsavtal olika former av samarbeten Agentur Återförsäljare Kommissionärskap Franchising Licensiering Konsultande
Standardbestämmelser boilerplate Fel och kontraktsbrott Skadestånd och vite Befrielsegrunder force majeure Ansvarsbegränsningar Insolvens Reklamation och preskription
Standardbestämmelser forts. Avtalets upphörande Meddelanden Ändringar i avtalet Fullständig reglering Tillämplig lag Skiljedom
Att särskilt tänka på Läs avtalet noggrant och ingå inte avtal som ni inte förstår innebörden av. Reflektera över effekterna de olika klausulerna kan få om deras användning aktualiseras. Tänk på att avtal ofta måste kunna reglera situationer som uppkommit när avtalsparterna inte längre är på lika vänskaplig fot. Gör det inte svårare än nödvändigt. Språket behöver inte vara komplicerat för att avtalet ska gälla, ibland kan det vara tvärtom. Skriv ned syftet med avtalet i inledningen till avtalet. Det kan tjäna som tolkningsunderlag senare om något är otydligt.
Marknadsföring
Yttrandefrihet eller marknadsföring? Till skillnad från den egentliga nyhets- och åsiktsförmedling som åtnjuter skydd enligt yttrandefrihetsrättsliga regler har marknadsföring: i. i kommersiell verksamhet, ii. ett kommersiellt syfte, och iii. rent kommersiella förhållanden till föremål dvs. åtgärder som främjar omsättning av varor och tjänster Kan bedömas enligt allmän lag, i första hand marknadsföringslagen (MFL)
Marknadsföringslagen God marknadsföringssed: föränderligt uttryck som omfattar god affärssed eller andra normer som syftar till att skydda konsumenter eller näringsidkare Branschspecifikt Ledning hittas i bl.a. Marknadsdomstolens praxis, Internationella Handelskammarens (ICC) regler för reklam och marknadskommunikation, andra lagar, myndigheters råd och riktlinjer m.m.
Informationskrav I marknadsföring ska det tydligt framgå att det rör sig om reklam Det ska även vara tydligt vem som är avsändare Gäller all traditionell och elektronisk marknadsföring (t.ex. den egna webbplatsen, annonser på andra webbplatser, reklam via e-post och sms) (Undantag: s.k. teaser-reklam)
Vederhäftighet Vederhäftighet krav på sakligt korrekt information Bevisbörda för den som gör ett påstående i marknadsföring. Om det inte går att bevisa att påståendet är korrekt så anses det vilseledande Om ett vilseledande påstående kan påverka köpbeteendet hos konsumenter så anses det otillbörligt och därmed i strid med marknadsföringslagen
Vilseledande marknadsföring Marknadsföringen får inte innehålla felaktiga eller vilseledande påståenden om den egna (eller någon annans) verksamheten eller produkter, oavsett var uppgiften kommer ifrån För att bedöma om en reklam är vilseledande använder sig domstolar av en hypotetisk figur en normalt informerad samt skäligen uppmärksam och upplyst konsument (EG-domstolens dom i mål C-210/96) Alla bedömningar av marknadsföringen görs utifrån hur en framställning uppfattas av konsumenten vid en översiktlig läsning/kontakt
Vilseledande marknadsföring forts. Varje marknadsföringsåtgärd bedöms för sig det är inte möjligt att i reklam hänvisa till att något blir vederhäftigt och korrekt om två eller flera meddelanden läses tillsammans Påståenden kan vara både direkta/uttryckliga och underförstådda/indirekta. Helhetsintrycket av en annons anses vara ett påstående. Påståendet behöver inte vara framställt i skriftform utan det kan även uttryckas med tecken, bild eller ljud.
Jämförande reklam Det är tillåtet att i marknadsföring jämföra en produkt eller pris med ett konkurrerande företags produkt och priser under förutsättning att reklamen ger ett rättvisande helhetsintryck För att jämförande reklam skall vara tillåten krävs att jämförelsen är: korrekt, representativ och aktuell Den jämförande reklamen får heller inte medföra risk för förväxling, vara misskrediterande eller innebära renommésnyltning
Skydd mot renommésnyltning Obehörig anknytning till annan näringsidkares verksamhet, produkter, kännetecken eller liknande Det som utnyttjas (företag/produkt/kännetecken/koncept) ska vara väl känt på marknaden och förknippas med viss näringsidkares renommé Otillbörligt utnyttjande av annans upparbetade uppmärksamhetsvärde/goodwill Ej krav på förväxlingsrisk
Vem ansvarar för marknadsföring enligt MFL? 23 MFL En näringsidkare vars marknadsföring är otillbörlig får förbjudas att fortsätta med denna eller någon liknande åtgärd Ett förbud enligt första stycket får meddelas också 1. en anställd hos näringsidkaren 2. någon som handlar på näringsidkarens vägnar, och 3. var och en som i övrigt väsentligen har bidragit till marknadsföringen 24 MFL Informationsföreläggande kan på ett snarlikt sätt riktas mot näringsidkaren, anställd hos näringsidkaren och/eller annan som handlar på näringsidkarens vägnar
Sanktioner Vitesförbud Skadestånd Rättegångskostnader Negativ PR
Lagen om namn och bild i reklam Tillstånd förutsätts för användandet av namn och/eller bild i kommersiell reklam om viss person, som kan identifieras Vid överträdelse följer straffansvar och ersättningsskyldighet för ev. ekonomisk skada, personligt lidande och obehag Huvud- eller bimotiv? Lagen gäller både offentliga och icke offentliga personer. Flera kända personer har efter otillåtet nyttjande av namn och bild i kommersiell reklam tillerkänts ersättning Exempel: Ingvar Oldsberg-domen
Immaterialrätt
Immaterialrättigheter Intellectual Property Rights IPR Vad kan jag skydda som IPR? När ska jag söka immaterialrättsligt skydd? Vad ger skyddet? Hur länge varar skyddet? Vad kostar det?
Det immaterialrättsliga systemet en allmän presentation Skapa incitament för vetenskapliga, tekniska, kulturella och estetiska prestationer och innovationer. Tillerkänna den som gör en nyskapande insats ett tidsbegränsat (oftast) legalt monopol som belöning. Avvägning - författarens/konstnärens/uppfinnarens/ formgivarens intressen mot allmänhetens intressen. Frihållningsbehov allmängiltiga ord, vanliga former etc. får inte monopoliseras Allmän princip: ju originellare/mer innovativt något är desto vidsträcktare skydd
Immaterialrättigheterna Upphovsrätt Patenträtt Mönsterrätt Varumärkesrätt Företagshemligheter Marknadsrättsligt skydd Vad skyddas? Hur uppnås skydd? Vad innebär skyddet? Hur lång är skyddstiden?
Olika immaterialrättigheter - skyddstid Patentskydd 20 år från ansöknings- dagen (SPC max 5 års tillägg) Upphovsrätt Varumärkesskydd Mönsterskydd Marknadsrättsligt efterbildningsskydd/skydd mot renommésnyltning Företagshemlighet 70 år från och med året efter det då upphovsmannen dog Obegränsat i tid (registreringar måste förnyas var 10:e år) 25 år (5x5) från ansökningsdagen/3 år från dagen för tillgängliggörande Obegränsat i tid Obegränsat i tid
Att söka skydd - ungefärliga kostnader Företagshemlighet gratis Upphovsrätt - gratis Patent ca 50-75 tkr Varumärke från ca 10-15 tkr per land/eu Mönster 10 30 tkr per land Förnyelseavgifter tillkommer, stor variation p.g.a olika arvoden och avgifter
Vad innebär den immaterialrättsliga ensamrätten monopolställningen? En rätt att hindra andra (utan rättigheter eller med yngre rättigheter) från att använda det som skyddas av din rättighet. Exempel på vad som kan hindras är att framställa exemplar av ett litterärt eller konstnärligt verk, använda viss teknisk anordning eller förfarande, viss design, visst kännetecken eller marknadsföra och importera sådana saker.
Vad innebär den immaterialrättsliga ensamrätten, forts. En registrerad rättighet är ingen garanti, utan en presumtion för att en giltig rättighet föreligger. Presumtionen är starkare i de fall då en förprövning görs av registreringsmyndigheten (patent, nationella svenska varumärken/firmor). Vid en talan om hävning/ogiltigförklaring av en registrerad rättighet kan presumtionen komma att motbevisas.
Upphovsrätt Vad skyddas? - Litterära och konstnärliga verk Förutsättningar för skydd? - Verkshöjd Hur uppnås skydd? - Formlöst, ingen registrering Efterbildningsskydd Intrång förutsätter kopiering
Upphovsrätt; forts. Vad innebär skyddet? Rätt att förfoga över verket genom exemplarframställning och tillgängliggörande Rätt till namngivelse vid förfogande Respekträtt (rätt att inskrida mot kränkande ändringar/sammanhang) Vad skyddas? Verket i ursprungligt eller ändrat skick Översättning eller bearbetning Annan litteratur- eller konstart Annan teknik Hur lång är skyddstiden? - intill utgången av 70:e året efter det år då upphovsmannen avled
Upphovsrätt vad är upphovsrätt? Särskilt skydd för databaser/sammanställningar av uppgifter (15 år) Exempel på upphovsrättsliga verk: böcker/musik datorprogram konstnärliga installationer/happenings industridesign; brukskonst kläder tekniska ritningar
Upphovsrätt inskränkningar i/undantag från skyddet Rätt att framställa ett eller några få exemplar av verk för privat bruk Rätt att citera Konsumtion (EES: vidarespridning av redan överlåtna exemplar) Ingen upphovsrätt till myndighetsbeslut, författningar, offentliga skrifter etc. Med mera.
Vad är ett patent? Idéskydd för uppfinning inom teknikens område (upptäckter skyddas inte genom patent) Ansökan Förprövning Beviljande Ger ensamrätt patenthavaren kan hindra andra från att utnyttja den patenterade uppfinningen Skyddstid = 20 år från ansökan (med möjlighet till tilläggsskydd för läkemedel/växtskydd)
Vad är ett patent? Förutsättningar för skydd: tillgodogöras industriellt global nyhet = hemlighållande till dess patentansökan ges in uppfinningshöjd = väsentligen skilja sig från vad som är känt Den förste att registrera får skyddet inte nödvändigtvis den första att uppfinna
Patentskydd - undantag Undantag från och inskränkningar i skyddet: Privat bruk Experiment Tvångslicens Föranvändarrätt
Vad är ett varumärke? Skydd uppnås genom registrering eller inarbetning Alla tecken som kan återges grafiskt (uppfattas med synsinnet och kunna återges på papper). Grundläggande krav: särskiljningsförmåga individualiseringsmedel får ej vara beskrivande Kreativa egenskapsbeskrivningar suggestiva märken brukar accepteras Skyddar mot annans förväxlingsbara kännetecken (varor av samma/liknande slag välkända varumärken får ett vidsträcktare skydd)
Varumärkens skydd Ensamrättens innehåll: Annan än varumärkeshavaren får inte i näringsverksamhet använda ett förväxlingsbart kännetecken för sina varor vare sig på förpackning, i reklam eller på annat sätt.
Varumärken - vari består skyddet? Undantag/Inskränkningar: (i) Konsumtion lovlig parallellimport (varornas skick får inte förändras/försämras eller annan grund för innehavare motsätta sig användning av varumärke) (ii) Hänvisning till varumärke vid marknadsföring av reservdelar/tillbehör (får inte ske på ett sådant sätt att det kan ge sken av att reservdelen/tillbehöret kommer från varumärkesinnehavaren eller att denne medgett användning av varumärket) (iii) Privat användning av kännetecken
Varumärken och dess skydd Inget skydd för funktionellt betingade element (funktion skall enbart skyddas genom patent) Prioritetsrätt först uppkomna rätten har företräde (vissa undantag/passivitetsregler som medger samexistens) Norm för bedömning av förväxlingsrisk = normalt informerad och skäligen uppmärksam genomsnittskonsument (EG-domstolen) Skyddet är obegränsat i tiden (förnyelse vart 10:e år) DOCK användningstvång
Varumärken olika varianter Ord: Figur: Kombination ord/figur:
Vad är ett mönster? Registrerade mönster/oregistrerad gemenskapsformgivning Mönster = en produkts eller produktdels utseende Mönsterskydd förutsätter nyhet och särprägel Jämförelsenorm = kunnig användare Nyhet = om inget identiskt mönster har gjorts allmänt tillgängligt före dagen för registreringsansökan (eller prioritetsdag) mönster identiska om skillnader föreligger endast i oväsentliga avseenden Särprägel = om en kunnig användares helhetsintryck av mönstret skiljer sig från helhetsintrycket av varje annat mönster som har gjorts allmänt tillgängligt före ansökningsdag/prioritetsdag.
Vari består skyddet? Ensamrättens innehåll - skyddsomfånget: Ingen får utnyttja mönster utan samtycke av mönsterhavaren förbud att tillverka, bjuda ut, marknadsföra, införa till eller utföra från Sverige eller använda produkt i vilken mönstret ingår Mönsterrätten omfattar varje annat mönster som inte gör ett annat helhetsintryck på en kunnig användare än det registrerade mönstret (ej begränsat till produkter av visst slag) Kunnig användare = i mål beträffande barnskedar ansågs den omsorgsfulla småbarnsföräldern vara en kunnig användare i mål beträffande registreringsskylthållare ansågs en bilhandlare vara den kunniga användaren
Mönster - skyddsförutsättningar Grace period på 12 månader om ansökan ges in inom tolv månader från det att mönstret fördes ut på marknaden anses nyheten inte förstörd. Ej skydd för detaljer som uteslutande är funktionsbetingade Registrerade mönster prioritetsrätt oregistrerad gemenskapsformgivning efterbildningsskydd Undantag/inskränkningar: - privat bruk utan vinstsyfte - experimentsyfte - återgivning i syfte att citera/undervisa (källan måste anges) - konsumtion
Marknadsrättsligt efterbildningsskydd Marknadsrättsligt efterbildningsskydd förutsätter: - att produkten/produktutstyrseln är känd (inarbetad) och särpräglad (har känneteckensfunktion) - att förväxlingsrisk föreligger - att produkt/-förpackningsutformningen inte enbart är funktionsbetingad. Fångar inte enbart slaviska kopior hänsyn tas till konsumentens bleknande minnesbild
Vad är ett marknadsrättsligt efterbildningsskydd? Normen för att bedöma vilseledande: en normalt informerad samt skäligen uppmärksam och upplyst konsument (EG-domstolens dom i mål C-210/96) Ny svensk marknadsföringslag trädde i kraft den 1 juli 2008 nu har vi EU-normen konsumenter förväntas förstå mer
Skydd mot renommésnyltning Obehörig anknytning till annan näringsidkares verksamhet, produkter, kännetecken eller liknande. Det som utnyttjas (företag/produkt/kännetecken/koncept) ska vara väl känt på marknaden och förknippas med viss näringsidkares renommé. Otillbörligt utnyttjande av annans upparbetade uppmärksamhetsvärde/goodwill. Ej krav på förväxlingsrisk.
Hur skyddas företagshemligheter/ know-how? Skydd för företagshemligheter avser: - information om affärs- eller driftförhållanden - som hålls hemlig av näringsidkaren - vars röjande är ägnat att medföra skada för näringsidkaren i konkurrenshänseende Obehöriga angrepp på företagshemligheter = den som anskaffar, utnyttjar eller röjer företagshemligheter.
Vad kan skyddas som företagshemligheter? Exempel: - marknadsundersökningar - prissättningskalkyler - planerade reklamkampanjer - information om pågående drift/produktion - information om konstruktions- och utvecklingsarbete - information om forskning, prov eller liknande.
Sanktioner Förbud vid vite (interimistiskt) Skadestånd Förverkande av egendom/utbyte/värdet av egendom Förstörelse/Ändring av egendom
Säkra egna rättigheter Hur ser jag till att jag äger mina rättigheter?
Utgångspunkt - Övergång av rättigheter Rätten till en intellektuell prestation tillkommer i första hand den fysiska person som utfört prestationen och skapat verket/uppfinningen/mönstret Uppfinnare ska alltid anges i en patentansökan samhällsintresse att registret stämmer formgivare kan anges som grupp (i vart fall i ansökningar om gemenskapsformgivning) Rätten kan övergå till annan genom avtal, sedvänja eller bestämmelser i lag
Immaterialrättigheter i anställningsförhållanden Uppfinningar Alla har rätt till en uppfinning i proportion till idémässig medverkan/skapande av uppfinningen (forskargrupper) På ett företag kan det finnas avtal mellan arbetsgivare och arbetstagare som reglerar rätten till uppfinningar som skapas Om avtal saknas: Lag (1949:345) om rätten till arbetstagares patenterbara uppfinningar reglerar i vilken omfattning arbetsgivaren ska få rätt till uppfinningar som anställda skapar stadgar att skälig ersättning ska utgå för rätten till en uppfinning
Immaterialrättigheter i anställningsförhållanden Upphovsrätt (den s.k. tumregeln): Arbetsgivaren har rätt att utnyttja det upphovsrättsligt skyddade verket i företagets normala verksamhet i den utsträckning som kunde förutses vid tillkomsten arbetsgivaren har dock ej rätt upplåta/överlåta vidare. 28 upphovsrättslagen: Om ej annat avtalats, äger den till vilken upphovsrätt överlåtits icke ändra verket samt ej heller överlåta rätten vidare.// Datorprogram - presumtion för att arbetsgivaren förvärvar samtliga rättigheter (40a upphovsrättslagen).
Immaterialrättigheter i anställningsförhållanden Mönsterskydd: a) svenska mönster inga särskilda regler, men uppfattning att vidsträckt överlåtelse sker till företaget/arbetsgivaren om även upphovsrättsligt skydd kan ledning hämtas från de reglerna - även ledning från lagen om arbetstagares uppfinningar b) EG-mönster om ej avtal all rätt anses tillkomma arbetsgivaren
Immaterialrättigheter i anställningsförhållanden Varumärken: - följer näringsverksamheten/ rörelsen - agentvarumärken = oavsett vem som innehar registrering skall varumärket följa varan/huvudmannen när relationen med agent/återförsäljare avslutas
Freedom to operate (FTO) Egna IPR är bra men andras kan vara värre Avsaknad av egen IPR gör att du inte kan hindra andra från att göra samma sak Andras IPR som täcker vad du gör kan stoppa hela din verksamhet
FTO - Vanliga missförstånd Eget rättighet utesluter intrång i andras rättigheter Patent omfattar bara - vad som står i beskrivningen En egen bedömning räcker
Tid och kostnader - ex. patentprocess Sverige Tingsrätten 2 3 år Fr o m 1 november 2008 prövningstillstånd till hovrätten Hovrätten 2 3 år Prövningstillstånd Högsta domstolen HD sex tolv månader för prövningstillstånd. 1 2 år för avgörande av saken
Kostnader patentprocess Sverige 300 tkr 1 500 tkr ombudskostnader (kan bli väsentligt dyrare) Kostnader för tekniskt biträde och experter Både intrång och ogiltighet ger dubbla kostnader Rätt till ersättning från motparten vid vinst och ansvar för motpartens kostnader vid förlust Råd att förlora?
Sammanfattning Löpande Egna ansökningar Bevakning Publicering Rätt IPR-klausuler i avtal m. anställda, konsulter, leverantörer och kunder som säkrar rättigheter Praktiska arrangemang och rätt avtal för effektivt skydd av företagshemligheter IPR kombinationer/stafett mellan företagshemlighet, patent, mönster, upphovsrätt, varumärke/marknadsrätt.
Sammanfattning Tänk på IPR som en tillgång i sig som kan exploateras fristående från produkt/tjänst Insikt om kostnader och möjligheter utvärdera som vilken investering som helst Tidigt strategiskt tänkande kan låta en undvika egna intrång samtidigt som det egna skyddet stärks.