Verkställighet Utformning av insats Den enskildes inflytande. Stockholm Göteborg

Transkript

1 Verkställighet Utformning av insats Den enskildes inflytande Stockholm Göteborg

2 Den enskildes inflytande När, var, hur och av vem insats ska utföras? Utformning av insats 5-7 LSS Skilj påden enskildes inflytande över insatsen som sådan och insatsens utformning Skilj på goda levnadsvillkor och de bästa levnadsvillkoren Vad kan överklagas? Skilj på personförankrade insatser och personal-och lokalförankrade insatser Tydligt förarbetsförankrad mening och mera allmän mening Fundera på: vad skulle det innebära om domstol kunde förplikta en kommun att viss insats ska äga rum påviss privat verksamhet?

3 Ur 6 första stycket Verksamheten ska vara grundad pårespekt för den enskildes självbestämmanderätt och integritet Den enskilde ska i största möjliga utsträckning ges inflytande och medbestämmande över insatser som ges.

4 Förarbetsuttalanden (prop. 1992/93:159) Ett avgörande beslut är att som jag senare föreslår förändra de offentliga regelsystemen, såatt människor med mycket grava funktionshinder får rätt att själva välja personlig assistent (s 44) Möjligheten för svårt funktionshindrade att fåpersonligt stöd är ofta begränsad och de kan i regel inte själva bestämma vemsom skall ge det personliga stödet (s 49) Personer som behöver mycket omfattande hjälp eller hjälp av mycket privat karaktär bör enligt min mening ges ett avgörande inflytande på vem som skall ge hjälpen (s 63, PA) I vissa situationer av mycket privat karaktär, t.ex. i samband med den personliga hygienen, är det angeläget att antalet medhjälpare kan begränsas och att hjälpen kan ges av en person som den enskilde själv valt och har förtroende för (s 63 PA)

5 Ur förarbetena Den enskildes eget val av person bör vara avgörande för vem som utses som kontaktperson (s 76) Den enskildes eller en enskild familjs önskemål och behov bör sålångt som möjligt vara avgörande vid val av utformningen av korttidsvistelsen, men också vissa lokala förutsättningar bör kunna styra utformningen (s 77) Den enskildes önskemål om bostadsform och behovet av stöd och service bör vägas samman i bedömningen av vilken bostadsform som bör tillhandahållas (85) En funktionshindrad person som har stora svårigheter i sin livsföring kan ( ) behöva ett mer omfattande och kvalificerat stöd än vad som vanligen finns att tillgåi en servicebostad. Jag anser att den som önskar bo i en servicebostad i möjligaste mån ska fåsitt önskemål beaktat och tillförsäkras personligt stöd i en omfattning som gör ett sådant boende möjligt (s 86)

6 Ur förarbetena Avlösning bör kunna ges både som en regelbunden insats och i situationer som inte kan förutses. Jag anser att den bör vara tillgänglig under dagtid, kvällar och nätter samt under helger (77) Den lagstiftning som nu föreslås är inte detaljstyrande utan syftar till att definiera rättigheter för människor med funktionshinder. Den avser att ge den enskilde och i en del fall kommunerna möjlighet att utforma servicen på bästa möjliga sätt (44)

7 Tillståndskrav för bedrivande av verksamhet med personlig assistans KR Sundsvall mål c LSS 9 8,9 LSS HFD 2012 ref 62 HFD 2012 ref 75 KR Gbg mål HFD 2012 ref 59 HFD RÅ2007 ref 62 I och II RÅ2010 ref 91 HFD 2011 ref 48 HDF 2013 ref 39 (SoL, missbruksbehandling påspecifikt behandlingshem) HFD 2011 ref 48 KR Sthlm mål (SoL, boendestöd av viss utförare) JO 2005/06 s 182 (dnr )

8 HFD 2013 ref 39 HFD har i ett flertal avgöranden ang. insatser enligt LSS erinrat om att det normalt inte finns anledning för domstolen att vid bifall till ett överklagande gånärmare in påutformningen av den avsedda insatsen utan att detta bör överlåtas till kommunen att bestämma. Det finns inte anledning att inta en annan ståndpunkt vad gäller mål enligt SoL. KR hade således inte bort förordna om var behandlingen ska ske. Kommunens andrahandsyrkande ska således bifallas och G förklaras berättigad till bistånd i form av vård påbehandlingshem för sitt alkoholmissbruk.

9 RÅ2007 ref 62 I Fråga om förvaltningsdomstols befogenhet att föreskriva närmare villkor för genomförande av en insats enligt LSS Det har enligt RegR inte framkommit annat än att Os behov av rekreation och miljöombyte skulle kunna tillgodoses även om vistelsen ibland äger rum påandra veckodagar än måndag-torsdag. Vidare framstår det som mindre lämpligt att i beslutet lägga fast hur många dagar i följd vistelsen ska vara med tanke påden flexibilitet som såväl hänsynen till den enskildes och de anhörigas önskemål som nämndens behov av att kunna planera verksamheten påett effektivt sätt kräver. O får därför genom nämndens beslut anses tillförsäkrad goda levnadsvillkor. Det får vidare förutsättas att nämnden inom ramen för den beviljade insatsen i möjligaste mån tillgodoser de anhörigas önskemål om vilka dagar vistelsen ska äga rum.

10 RÅ2007 ref 62 II Mellan parterna är det ostridigt att M i och för sig har rätt till insatsen korttidsvistelse. Frågan i målet är om insatsen ska ges i form av lägervistelse på ett visst utpekat läger och under ett visst antal helger eller om behovet kan tillgodoses påkommunens korttidsboende. Kommunen har i målet gjort gällande att lägervistelse för M inte innebär någon träning och förberedelse inför hennes flyttning till ett eget boende. M har åsin sida anfört att en flyttning kan ske först när hon är trygg och stabil och att ett byte av korttidsvistelse, med hänsyn till hennes funktionshinder, skulle vara ytterst påfrestande för henne. Det har enligt RegR inte framkommit annat än att M:s behov av rekreation och miljöombyte kan tillgodoses påett korttidsboende. De skäl som kommunen anfört för sitt ställningstagande är väl förenliga med de hänsynstaganden som enligt lagen ska göras vid val av insats för den enskilde. Någon rätt för den enskilde att kräva ett visst utpekat boende följer inte av LSS. Valet av boende får i princip hänföras till verkställigheten.

11 RÅ2010 ref 91, Federico Fråga om omfattningen av den prövning som domstolarna ska göra i mål om insatser enligt LSS Annan särskilt anpassad bostad Federico har ansökt om en särskilt anpassad bostad enligt 9 9 LSS och har uttryckligen avvisat alternativet bostad med särskild service enligt samma lagrum. I målet uppkommer därför ocksåfrågan om omfattningen av den prövning som domstolarna ska göra i mål om särskilda insatser enligt LSS. Insatsen enligt 9 9 LSS är bostad med särskild service eller annan särskilt anpassad bostad för vuxna. Den prövning en domstol har att göra om en enskild begär en sådan insats är att avgöra om den enskilde har rätt till den insatsen. Om domstolen kommer fram till att den enskilde har den rätten är det kommunen som har ansvaret för att utforma insatsen närmare. Om den enskilde inte är nöjd med kommunens beslut om utformningen av insatsen kan detta beslut överklagas. (Jfr 9 e LSS)

12 HFD 2011 ref 48, Johan Fråga om omfattningen av den prövning som domstolarna ska göra i mål om insatser enligt LSS Ansökte om insats enligt 9 9 LSS, önskade att fåkomma till Kümmerlinggården Ansökan avslogs i den del som avsåg Kümmerlinggården, insatsen kunde ges i hemkommunen HFD: Om den enskilde inte är nöjd med kommunens beslut om utformningen av insatsen kan detta beslut överklagas. HFD har tidigare uttalat att i ett sådant mål har domstolen att pröva om den enskilde tillförsäkras goda levnadsvillkor genom den beviljade insatsen. Därutöver bör domstolen inte besluta om hur insatsen ska utformas. Vid de bedömningar och avvägningar som ska göras för den närmare utformningen måste hänsyn tas till lokala förhållanden som organisatoriska aspekter, tillgång till adekvat personal mm. En viss flexibilitet måste ocksåfinnas. Ett ställningstagande till detaljerna av en viss insats torde dessutom ofta vara att betrakta som ett beslut om verkställighetsåtgärder, och rena verkställighetsbeslut anses inte vara överklagbara.

13 Exempel bland många KR Gbg mål , råd och stöd enligt 9 1 LSS

14 HFD 2012 ref 59, Maria Fråga om förutsättningar för ett beslut om ändrat genomförande av insats enligt LSS i form av bostad med särskild service för vuxna Beslutet rör ändring av genomförandet av en tidigare beviljad insats enligt 9 9 LSS. Rena verkställighetsbeslut anses i regel inte vara överklagbara. Beslutet, som satts upp skriftligt, har dock betydande faktiska rättsverkningar för Maria varför det får anses vara överklagbart (jfr HFD 2012 ref 11 och RÅ2007 ref 7). I ett mål som det förevarande har domstolen inte att ta ställning till var den enskilde tillförsäkras de bästa levnadsvillkoren. Prövningen begränsas till om den enskilde tillförsäkras goda levnadsvillkor genom beslutet om ändrat genomförande av den tidigare beviljade insatsen (jfr RÅ2007 ref 62, RÅ2010 ref 91, RÅ2011 ref 48)

15 HFD 2012 ref 59 (forts) Maria hade vid tiden för kommunens nu överklagade beslut bott påstiftelsen Sanna i sex och ett halvt år. Hon hade under denna tid fått starka band till såväl personalen som till övriga boende. Samtidigt måste en kommun kunna ges ett visst tidsmässigt utrymme inför ett beslut om en sådan ändring av verkställighet som är aktuell i förevarande mål. Det förhållandet att Maria har bott i sitt nuvarande boende under förhållandevis lång tid hindrar i och för sig inte att hon kan anses tillförsäkras goda levnadsvillkor genom den gruppbostad som kommunen numera erbjuder. Enligt HFD:s mening får såanses vara fallet. Att tvingas flytta innebär alltid en påfrestning. Utredningen ger vid handen att denna påfrestning kommer att vara påtaglig i Marias fall. Det är dock möjligt att minska de negativa konsekvenserna av en flyttning genom god framförhållning och planering samt adekvata förberedelser. I målet är utrett att kommunens avsikt bl.a. är att dess personal, utöver viss kompletterande utbildning, ska lära känna Maria i hennes nuvarande boende. En planering för inskolning, kompetensutveckling och överflyttning har gjorts. De olägenheter som är förknippade med att Maria tvingas flytta från en invand miljöhindrar enligt HFD inte att hon kan anses tillförsäkras goda levnadsvillkor genom kommunens beslut att ändra genomförandet av den beviljade insatsen

16 HFD mål , Anders, en skiljaktig mening I ett mål som det aktuella har domstolen inte att ta ställning till var den enskilde tillförsäkras de bästa levnadsvillkoren. Prövningen begränsas till om den enskilde tillförsäkras goda levnadsvillkor genom beslutet om ändrat genomförande. Omständigheterna har stora likheter med vad som var fallet i HFD 2012ref 59. En skillnad är den betydligt längre tid som Anders insatser har verkställts i en annan kommun. Enligt HFD utgör emellertid den långa tid under vilken Anders bott där han f.n. bor inte i sig något hinder för att han kan tillförsäkras goda levnadsvillkor även genom det ändrade genomförandet av de beviljade insatserna. I målet har inte heller kommit fram att de negativa konsekvenserna som själva flyttningen kan antas medföra för Anders påett avgörande sätt skiljer sig från de som beräknades uppkomma i 2012 års fall.

17 Prop. 1992/93:159 s Om den enskilde överklagar ett avslagsbeslut avseende rätt till insats ska domstolen avgöra om rätt till den begärda insatsen föreligger. Om sådan rätt föreligger kan domstolen förplikta den ansvarige huvudmannen att tillhandahålla insatsen eller visa målet åter till den ansvarige huvudmannen. Det torde normalt inte finnas anledning för domstolen att vid bifall till överklagandet gånärmare in påutformningen av den avsedda stödinsatsen. Det ankommer i första hand i stället påvederbörande nämnd att bestämma det närmare innehållet i stödinsatsen. Lagrådet framhöll vid tillkomsten av omsorgslagen att det emellertid kan tänkas fall dåden enskilde kommer i åtnjutande av viss omsorg men gör gällande att innehållet i den lämnade insatsen inte fyller lagens krav påhur en sådan omsorg bör vara beskaffad. Om t.ex. en person är missnöjd med en viss stödinsats som erbjuds honom och önskar tillgång till annan eller mer kvalificerad hjälp måste han rimligen ha rätt att av domstolen fåprövat om det han erhåller uppfyller lagens krav eller om lagen förutsätter en högre nivåpåinsatsen. Domstolsprövningen kommer i dessa fall sålunda att avse just utformningen av den särskilda insatsen, i vart fall pådet sättet att domstolen uttalar sig om den lämnade insatsen är tillräcklig med beaktande av innehållet i 3 och 5 omsorgslagen (närmast 5-7 i den nya lagen)

18 SOSFS 2014:5 5 kap 19 Av dokumentationen ska det framgåvilka önskemål som den enskilde har fört fram. Det ska också framgå vilka utförare som ska genomföra insatsen AR: Av dokumentationen bör det ocksåframgåom och i såfall vilka åtgärder som i det enskilda fallet har vidtagits av nämnden för att hitta en utförare som svarar mot den enskildes behov och önskemål AR till 5 kap 22 : Vid beslut om insatser i form av kontaktperson enligt 3 kap 6 b SoL samt vid beslut om insats enligt 9 4 LSS i form av kontaktperson bör uppgifter om hur insatsen ska genomföras dokumenteras i en genomförandeplan som upprättas av nämnden i samråd med den enskilde och uppdragstagaren. Detsamma bör gälla när en beslutad insats enligt SoL eller LSS ska genomföras av en uppdragstagare som förordnas av nämnden, t.ex. en ledsagare eller en anhörigvårdare.

19 Arbetsmiljö JO dnr Skyddsombud har stängt biståndsberättigads hem som arbetsplats för hemtjänstpersonal. Fråga om SoL vid konflikt ska ges företräde framför AML JO 2003/04 s 317 (dnr ) Fråga om en kommun under åberopande av arbetsmiljöskäl kunnat vägra att tillhandahålla personlig assistans enligt LSS mm HFD 2012 ref 62

20 Fundera på Avser tidsbegränsning av ett beslut verkställighet och utformning?

21 Lagen om valfrihetssystem, LOV Valfrihetssystemet alternativ till upphandling enligt LOU Regelverket beskriver hur privata utförare kan bli leverantörer av välfärdstjänster Bygger på grundläggande EG-rättsliga principer konkurrens, ickediskriminering, öppenhet, proportionalitet Konkurrensverket tillsynsmyndighet 1 andra stycket Med valfrihetssystem enligt denna lag avses ett förfarande där den enskilde har rätt att välja den leverantör som ska utföra tjänsten och som en upphandlande myndighet godkänt och tecknat kontrakt med. Den upphandlande myndigheten behöver inte tillämpa samma valfrihetssystem inom alla berörda områden. Hur ser delegationsordningen ut? FL tillämpas ej (dock 10 FL), ej heller möjlighet till laglighetsprövning

22 Tack för visat intresse! Finn Kronsporre