DOM Meddelad i Göteborg. Försäkringskassan Processjuridiska enheten, Malmö Box ÖVERKLAGATAVGÖRA1\1DE

Transkript

1 K MMRRÄTTEN I GÖTEBOR G vdelning Meddelad i Göteborg Mål nr Sida I (7) KLGNDE Vårdnadshavare: MOTPRT Försäkringskassan Processjuridiska enheten, Malmö Box Malmö ÖVERKLGTVGÖR1\1DE Förvaltningsrätten i Malmös dom den 24 juni 2013 i mål nr , se bilaga SKEN ssistansersättning K1\1MRRÄTTENSVGÖRNDE Med ändring av underinstansemas avgöranden förklarar karnmaitätten att har rätt till assistansersättning 24 timmar per dygn, varvid något föräldraansvar inte ska beaktas och inte någon del av tiden ska utgöra väntetid. YRKNDEN M. M. yrkar att hon ska beviljas assistansersättning dygnet runt utan någon avräkning med hänvisning till föräldraansvar och anför bl.a. följande. Hon är i behov av oavbruten tillsyn dygnet mnt, eftersom hon till följd av sitt utåtagerande beteende annars 1iskerar att skada sig. De senaste Dok.Id Postadress Besöksadress Telefon Telefax Expeditionstid Box 1531 Stora Nygatan måndag - fredag Göteborg E-post: kammarratten.goteborg@dom.se 08:00-16:00

2 KlVJIVlRRÄ TTEN I GÖTEBOR G Sida 2 Mål nr åren har hon varit mer orolig nattetid och det fimls inte något tidsmässigt förutsebart mönster i hennes hjälpbehov. Såväl dagtid som nattetid kan hon få panik och bli utåtagerande, bl.a. på så sätt att hon utan förvarning kastar sig handlöst. Hon kan också av olika anledningar försöka resa sig själv, men kan på grund av sitt funktionshinder inte komma i ett kontrollerat upprätt läge. Eftersom hon själv inte kan påkalla uppmärksamhet, måste det finnas någon i hennes omedelbara närhet för att avbryta anfallen och förhindra att hon skadar sig. Sammantaget im1ebär hennes svåra och sammansatta sjukdomsbild att hon är i behov av aktiv personlig assistans under dygnets alla timmar. Detta behov tillgodoses inte genom väntetid. De insatser hon behöver kan med hänsyn till hennes ålder inte till någon del omfattas av föräldraansvaret. ger in bl.a. beslut den 4 juli 2012 av Socialnämnden i Klippans kommun om tillfällig utökning av personlig assistans under nattetid med 40 25, timmar per vecka i avvaktan på Försäkringskassans beslut om assistansersättning och intyg den 5 maj 2014 av läkaren Olof Rask vid Barn Neurologi öppenvård, Skånes universitetssjukhus. Försäkringskassan anser att överklagandet ska avslås och anför bl.a. följande. Enligt Försäkringskassans mening ger utredningen inte stöd för att funk.'tionsnedsättni.ng medför att hon utsätts för risker om assistansen beviljas som väntetid under dygnsvilan. Försäkringskassan har kompletterat utredningen genom att ställa frågor till dels Barn- och ungdomshabiliteringen Ängelholm, dels Neurologiska öppenvårdsmottagningen BUS. Svaret från Barn- och ungdomshabiliteringen uppfattas som att det framför allt är det uppgivna självskadebeteendet som medför ett behov av vaken assistans och att det finns ett behov av observation med anledning av anfall. Utredningen i övrigt ger dock inte stöd för att har ett mer omfattande självskadebeteende eller att hon för närvarande har mer omfattande epileptiska anfall som medför att hon behöver t.ex. kramplösande medicin.

3 K1\1MRRÄ TTEN I GÖTEBOR G Sida 3 Mål m Sammantaget anser Försäkringskassan att utredningen ger stöd för att har behov nattetid som i viss grad kräver aktiv assistans; varför viss ah.-tiv tid har beviljats på natten. Försäkringskassan anser dock att det inte är visat att på gnmd av detta har behov av sådan aktiv tillsyn under natten att det är fråga om grundläggande eller andra personliga behov. behov tillgodoses därmed genom beviljad aktiv assistans motsvarande aktiva insatser och, under återstående tid under dygnsvilan, genom att en personlig assistent finns tillgänglig i väntan på att ett hjälpbehov uppstår (väntetid). Försäkringskassan ger in två skiivelser den 4 mars 2014 av läkaren Maiia Forsgren vid Barn- och ungdomshabiliteringen Ängelholm och joumalanteckiiingar från Neurologiska öppenvårdsmottagningen BUS för tiden den 6 febrnaii maj SKÄLEN FÖR KMMRRÄTTENS VGÖRND E I målet är ostridigt att har rätt till assistansersättning och hon har också uppbmit sådan ersättning sedan Frågan i målet är om hon är berättigad till ytterligare assistansersättning under dygnsvilan och om Försäkringskassan har haft fog för att avräkna 1,5 timme per dygn för föräldraansvar. Försäkringskassan har bedömt att är i behov av kontinuerlig hjälp, tillsyn och övervakning från ett begränsat antal personer med ingående kunskaper om henne all vaken tid, dvs. 13,5 timmar per dag. Försäkringskassan har dock gjort avdrag från denna tid med 1,5 timme per dag med hänvisning till föräldra.ansvaret., anser att det med hänsyn till hennes ålder inte finns något föräldra.ansvar som ska beaktas vid bedömningen av hem1es hjälpbehov.

4 K MRRÄ TTEN I GÖTEBORG Sida 4 Mål m När det gäller nattetid har Försäkringskassan bedömt att det firu1s ett behov av aktiv tillsyn motsvarande fyra timmar per natt, medan resterande tid under dygnsvilan bedöms kunna tillgodoses genom väntetid (tidigare jour). anser däremot att hennes hjälpbehov nattetid inte tillgodoses geno:tn beviljad väntetid, utan menar att förhållandena är sådana att det även nattetid behövs ständig tillsyn och aktiva insatser. Dygnsvila Insatser under dygnsvilan kan ges endera som hel assistansersättning eller i form av väntetid (tidigare benämnt jour) eller beredskap. Genom en ändring i Riksförsäkringsverkets föreslaifter (RFFS 1993:24) om assistansersättning, som trädde i kraft den 1 januari 2013, ändrades begreppet jour till väntetid. Enligt 6 RFFS 1993 :24 ska vid bestämmande av assistansersättning en timmes väntetid anses motsvara en fjärdedels assistanstimme. Med väntetid avses tid då den försäkrade under sin dygnsvila behöver ha en personlig assistent tillgänglig i väntan på att ett hjälpbehov uppstår utan att det är fråga om tillsyn i fonn av grundläggande eller andra personliga behov. v föreskrifterna framgår alltså att en försäkrads behov av tillsyn under dygnsvilan inte ska tillgodoses genom väntetid. När det gäller anledningen till att föreskrifterna om väntetid (tidigare jour) ändrades anges i Försäkringskassans Vägledning 2003 :6 ssistansersättning bl.a. följande (Version 12 s. 122). Försäkringskassan ville genom föreslaiftsändringama uppmärksamma på att det i vissa fall kan vara fråga om tillsyn i stället för väntetid. Genom rättspraxis har det på senare år slagits fast att inte bara tillsyn som grundläggande behov kan beviljas utan även tillsyn i fo1m av andra personliga behov. Däifår

5 KlY1J'1RRÄ TTEN I GÖTEBORG Sida 5 Mål nr framgår det nu av föreskrifterna att när det är fråga om tillsyn (antingen som grundläggande eller andra personliga behov) så ska inte endast en fjärdedels tid beviljas i f01m av väntetid utan då ska tiden beräknas på vanligt sätt. Frågan blir då om under hela dygnsvilan har ett behov av tillsyn i form av grundläggande eller andra personliga behov.. problematik innebär ett oförutsebart beteende med bl.a. en risk för att hon skadar sig. Hennes problematik i1mebär vidare att hon i princip saknar fönnåga att kommunicera och påkalla uppmärksamhet, vilket medför att hon behöver hjälp av personer med ingående kunskaper om henne. Försäkringskassan har också bedömt att. är i behov av kontinuerlig hjälp, tillsyn och övervakning från ett begränsat antal personer med ingående kunskaper om henne all vaken tid. Enligt kammaltättens uppfattning saknas skäl att ifrågasätta uppgifterna om att även under dygnsvilan har ett behov av hjälp, tillsyn och övervakning. Det sak_nas också skäl att ifrågasätta uppgifterna om att det inte finns något tidsmässigt forntsebart mönster i hennes hjälpbehov. Visserligen framgår att hennes epilepsianfall synes ha minskat i frekvens. Samtidigt anger läkaren Maria Forsgren i skrivelse den 4 mars 2014 att epilepsi är utomordentligt svårbehandlad och att det är svårt att behandla hennes sömnstörning och nattliga hyperaktivitet. Även om hjälpbehov nattetid rent faktiskt skulle vara mindre omfattande än under dagtid, går det enligt kmmnmtättens mening inte att bo11se från att hennes behov av omedelbm hjälp i olika situationer, t.ex. på grund av hennes utåtagerande beteende, kan uppstå när som helst och utan förvarning. Mot demia bakgrund och med särskilt beaktande av oförutsebara beteende och ofönnåga att påkalla uppmärksamhet bedömer

6 KMMRRÄTTEN I GÖTEBORG Sida 6 Mål nr kammanätten att hennes behov av hjälp under dygnsvilan inte kan tillgodoses endast genom att det fö.1ns en personlig assistent tillgänglig i väntan på att ett hjälpbehov uppstår. Enligt kammarrättens uppfattning ger utredningen i stället kla1t stöd för bedömningen att inte enbart under dagtid, utan även under hela sin dygnsvila har ett behov av tillsyn som inte ska tillgodoses genom väntetid. behov av tillsyn under hela dygnsvilan ska alltså beräknas på vanligt sätt. Föräldraansvar var vid tiden för Försäkringskassans beslut elva år gammal. En elvaåring utan funktionshinder kan visserligen anses ha ett visst behov av tillsyn och aiman hjälp i olika avseenden. Den typ av tillsyn och hjälp som behöver, som bl.a. innebär att någon vuxen ständigt måste vara i hennes närhet och vara beredd att ing1ipa, måste dock för en elvaåiing antas vara försumbar. Något föräldraansvar som ska beaktas vid bedömningen av hennes rätt till assistansersättni11g finns därför inte. Sammanfattning KanunatTätten anser att under hela dygnsvilan har ett behov av tillsyn som inte ska tillgodoses genom väntetid och att de1ma tid alltså ska beräknas på vanligt sätt samt att något föräldraansvar inte ska beaktas vid bedömningen av heimes rätt till assistansersättning. Det itmebär att hon har rätt till assistansersättning dygnet runt.

7 KMMRRÄTTEN I GÖTEBORG Sida 7 Mål nr QJil:_D --- Ewa Mårdberg referent /

8 FÖRVLTN ING SRÄTTE N I MLMÖ vdelning Meddelad i Malmö (:-', -; )- -' Sida 1 (5) Mål nr KLGNDE Vårdnadshavare: MOTPRT Försäkringskassan Processjuridiska enheten/malmö Box Malmö ÖVE RKLGT BESLUT Försäkringskassans beslut den 20 december 2012, se bilaga l SÄKEN ssistansersättning FÖRVLTNING SRÄTTENSVGÖRNDE Förvaltningsrätten avslår överklagandet. Dok.Id l Postadress Box Malmö Besö ksa dress Kalendegatan 6 Telefon Telefax E-post: forvaltn ingsrattenimalm o@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00

9 F0RVLTNL GSRÄTTEN I MLMÖ Sida YRKNDE OCH INSTÄLLNING yrkar att hon ska beviljas assistans innebärande aktiv tillsyn, stöd och hjälp 24 timmar per dygn under veckans alla dagar. anför bl.a. följande. är en mycket sjuk och handikappad flicka och därför i behov av aktiv och ständig tillsyn av övervakande karaktär, dygnet runt, alla dagar. Saken handlar om bedömningen av. hjälpbehov nattetid. Nettoeffekten av Försäkringskassans beslut motsvarar endast en marginell höjning av antalet timmar för personlig assistans sedan 2008 och ingen alls sedan den 6 september 2011, något som är i direkt konflikt med faktiskt ökade behov. Försäkringskassan har tilldelat henne 6,5 timmar jour per natt men de hävdar att dessa timmar ägnas åt aktiv tillsyn av övervakande karaktär. Om beslutet efterlevs, vilket assistanssamordnaren av ekonomiska skäl kommer att tvingas att göra, kommer att utsättas för oacceptabla risker för allvarlig skada på liv och lem om föräldrarna går in och täcker väsentliga delar av hennes grundläggande behov av stöd och hjälp som vida överskrider ett normalt föräldraansvar. Föräldraansvaret borde tvärt om minskas. Givet ålder är det ytterst litet och det som är utmätt berör dessutom tid för att tiilgodose hennes grundläggande behov. Försäkringskassan saknar därför grund för att göra avdrag med 1,5 timmar per dygn med hänvisning till föräldraansvar. har också konunit in i puberteten och fått ökad energi och aptit vilket minskar hennes nattviloperiod och ökar he1mes behov av hjälp ytteriigare. är i behov av oavbruten och aktiv tillsyn dygnet runt då det finns ett tillsyns behov och det på grund av hennes psykiska tillstånd ofta krävs aktiva insatser för att hindra att hon skadar sig själv eller föremål. sover i en säng placerad i en hörna av hennes sovrum. Sängen har särskilda uppfällbara sidolemmar. Sidolemma.mas funktion är att hindra henne från att ramla ur sängen och skada sig. Nedanför sängen läggs det regelmässigt ut madrasser och stora kuddar som en extra säkerhetsåtgärd. Rummet intill är ett madrasserat "llrum" där det under särskilt besvärliga

10 FÖRVLTNINGSRÄTTEN I MLMÖ Sida nätter fär bäddas på golvet åt henne. Det som ofta händer är att plötsligt vaknar och kastar sig upp och emot väggarna eller ut över sidolemmen. Hon har vid några tillfällen skadat sig trots tillsyn och direkt närvaro av assistent eller förälder. Detta har resulterat i alltifrån blåmärken på armar, ben, bål och huvud till benbrott. Under dagtid yttrar sig hennes utåtagerande beteende i plötsliga attacker, yviga rörelser med armar, huvud och överkropp. Hennes totala avsaknad av omdöme och självbevarelsedrift innebär mycket stor risk för att hon skadar sig själv allvarligt. har också tics i form av att hon slår med tummen över näsroten och tumnageln river då snabbt upp sår om hon inte omedelbart hindras. Hon drar också ut sin peg för sondmat som sitter instucken i magsäcken. Dessa handlingar gör både dagtid och nattetid. Hennes oförmåga att kommunicera im1ebär att hon inte kan varsko någon i förväg om tilltagande obehag. Inte heller kan hon varken under eller efter attackerna förklara vad hon känner eller hur hon på annat sätt upplever sina besvär. Hennes föräldrar och assistenter får istället förlita sig på sin förmåga att tyda olika signaler från henne för att efter bästa förmåga försöka förutse om något är på väg att hända. Det är den vuxna personen i hennes direkta närhet som alltid måste initiera en hjälpinsats. gör det inte själv. Det är därför helt avgörande för hennes säkerhet att det även nattetid fim1s en alert person med ingående kunskap om henne bredvid hennes säng. Överläkare och barnneurolog Olof Rask genomförde en omfattande studie av hennes epilepsi Det är fastställt att den är av typen Lennox-Gastaut, ett allvarligt syndrom av olika anfallstyper. Det rör sig om att kroppen krampar helt och andningen blir oregelbunden och ögonen vänds uppåt, plötsligt förlorad muskeltonus vilket leder till att hon faller ihop, siår huvudet i bordet eller failer handlöst i golvet, frånvarande och stirrande blick, samt allvarliga skakningar i hela la'oppen. Diagnosen är oförändrad och graveras i praktiken genom hennes mentala och kognitiva handikapp. tt hon själv varken kan förstå eller meddela sig angående sitt behov av hjälp och stöd understryker

11 FÖRVLTNINGSRÄTTE N I MLMÖ Sida det nödvändiga i att hem1es assistenter har ingående kunskaper om hennes person, reaktioner och fysiska uttryckssätt och aldrig viker från henne sida. Till överklagandet fogas intyg och fotografier. Försäkringskassan anser att överklagandet ska avslås. SKÄLENFÖRVGÖF _NDET v utredningen i målet framgår att har behov av hjälp och tillsyn nattetid bland annat med att hindras från att skada sig, tröstas och lugnas, ta medicin, vändas, byta sängkläder, stoppas om samt blöjbyte och kontroll av blöja. Förvaltningsrätten ifrågasätter inte att har ett omfattande funktionshinder. Även med beaktande av vad som vad vårdnadshavarna anfört och åberopat, anser förvaltningsrätten emellertid att utredningen sammantaget inte ger tillräckliga belägg för att har behov av kontinuerlig hjälp och tillsyn av närmast övervakande karaktär även under hela dygnsvilan. Behovet av aktiv assistans får anses motsvarat av den tid som Försäkringskassan har beräknat. Övrig tid bedöms kunna tillgodoses inom ran1en för s.k. väntetid (tidigare jour). Väntetid är sådan tid under dygnsvilan när assistenten väntar på att ett hjälpbehov ska uppstå. Med hänsyn härtill och då kassans bedömning av föräldraansvaret får godtas, ska överklagandet avslås.

12 FÖRVLTNINGSRÄTTEN I MLMÖ Sida HUR MN ÖVERKLGR, se bilaga 2 (DV 3104/1 B),., / J. (..11 z / ' ( fi/v{j" i. /t(./ir Mattsson,?IYJ; I avgörandet har även nämndemännen Ina Liljeberg, Eva Magnusson och Bengt-Erik Svernby deltagit. nna Jan11e1t har föredragit målet.