Grundläggande principer. Presumtion om vinstsyfte (3:3)

Transkript

1 Grundläggande principer Grundläggande principer forts. Presumtion om vinstsyfte (3:3) Tolkningsdata relaterat till intressenterna Kapitalskydd 1 Övergripande ändamål Främja verksamhet i aktiebolag möjligheten att attrahera riskkapital Underlätta näringsverksamhet Gagna omsättningen av varor och tjänster Underliggande ändamål skydd för Aktieägarna Borgenärerna, det allmänna, facket Omsättningen Prisargument Friheten från personligt betalningsansvar krav på kapitaluppbyggnad 2 Tre typer av regler Ägarskydd dispositiva (4:1) Ägarskydd i särskilda fall kvasidispositiva (7:26) Borgenärsskydd indispositiva (17:3 1 st) Inte sällan blandade syften Ägarintressen SAS (egentligen skydd för förfördelad minoritet) Enstaka fråga Enstaka tillfälle Ej passivitet Andra intressenter Förhärskande uppfattning SAS ej tillämplig 3 1

2 Grundläggande principer forts. Utgångspunkter för kapitalskyddet Vad är en värdeöverföring enligt ABL? Två huvudregler för upprätthållandet av de aktiebolagsrättsliga skyddsnormerna (generellt) Prövningen ska göras utifrån transaktionens verkliga innebörd (genomsyn) 17:1-2 identifierar 1. vinstutdelning (18 kap.), Likhetsprincipen (4:1 ABL) alla aktiers lika rätt Värdediskrepens 2. förvärv av egna aktier (19 kap.), Generalklausulen fördel för enskild till skada för bolaget eller aktieägare Stämman (7:47 ABL) Styrelsen (8:41 ABL) Skillnaden mellan bokfört värde och verkligt värde (marknadsvärde?) Prövning ska ske vid transaktionstillfället 3. minskning av aktiekapitalet eller reservfonden för återbetalning till aktieägarna (20 kap.), och 4. annan affärshändelse som medför att bolagets förmögenhet minskar och inte har rent affärsmässig karaktär för bolaget (förtäckta värdeöverföringar), alltid fråga om värdeöverföring vad gäller 4? 6 2

3 Klassificering av övriga transaktioner Förtäckt vinstutdelning? När är en värdeöverföring tillåten? Beloppsspärr Affärshändelse redovisningen ej avgörande inbetalningar utbetalningar nya fordringar nya skulder tillskott eller uttag av pengar eller varor Minskning av förmögenheten Icke affärsmässig karaktär Beloppsspärr bolagsnivå Full täckning för det egna kapitalet Borgenärsskydd tvingande, överträdelser är en nullitet Gäller alla transationer (1-4) Försiktighetsregeln bolags- och koncernnivå de krav som verksamhetens art, omfattning och risker ställer på storleken av det egna kapitalet, och bolagets konsolideringsbehov, likviditet och ställning i övrigt. Tillgångars bokförda värde måste efter transaktionen uppgå till minst bokförda skulder avsättningar och bundna egna kapital (5:14 ÅRL) aktiekapital (1:5 och 1:40 ABL) uppskrivningsfond (4:6 7 ÅRL) reservfond enligt 1975 års ABL kapitalandelsfond (4:13 a ÅRL)

4 Beloppsspärr hur görs prövningen? Försiktighetsregeln Försiktighetsregeln forts. Prövning utifrån senast fastställd balansräkning undantag? Avsaknad av balansräkning? NJA 1995 s 742 Anteciperad utdelning Koncernbidrag Även om OK enligt beloppsspärren ska beaktas De krav som verksamhetens art, omfattning och risker ställer på storleken av det egna kapitalet, och De krav som verksamhetens art, omfattning och risker ställer på storleken av det egna kapitalet marknadsvärdering? Kapitalkrävande verksamhet Utdelning i form av pengar Utländsk valuta? Bolagets konsolideringsbehov, likviditet och ställning i övrigt Riskfylld verksamhet Sakvärdesutdelning (NJA 1995 s. 742 Brutto/netto-domen) Bokfört värde Marknadsvärde Försiktighetsregeln på koncernnivå koncernen ska ses som en enhet Syfte beakta läget efter utdelningen Konjunkturkänslig verksamhet Verksamhetens omfattning Värden som ska beaktas marknadsvärde eller bokfört värde? Bundna kapitalets storlek i förhållande till verksamhetens kapitalbehov buffert för finansiering genom främmande kapital

5 Försiktighetsregeln forts. Tidpunkt för utdelningsbeslut Rättsverkningar av ogiltig värdeöverföring 17:6 7 ABL Bolagets konsolideringsbehov, likviditet och ställning i övrigt Huvudregel vid ordinarie stämma (årsstämma) Återbetalning Konsolideringsbehov långsiktig bedömning av bolagets möjlighet att fortleva och infria sina åttaganden. Likviditet kortfristiga betalningsförmågan Eterutdelning (17:4 ABL) Beloppsspärr Försiktighetsregeln Bristtäckningsansvar Ställning i övrigt alla andra kända förhållanden som kan påverka bolagets ekonomiska ställning

6 Återbetalning (17:6 ABL) Återbetalning forts. Återbetalning forts. Återbetalning Ogiltighet Exklusiv sanktion Gäller endast överträdelse av reglerna i 17, 18 och 20 kap. ABL SAS Ond tro Bolagets bevisbörda Transaktionstidpunken avgörande Vad ska återbäras? Formaliafel hela beloppet Beloppsspärr eller försiktighetsregeln det som felaktigt uppburits Betydelsen av SAS Preskription Pengar Sakvärden (NJA 2003 s. 302) Ond tro om vad? Vinstutdelning, nedsättning eller allmännyttig gåva lovlighet Förtäckt värdeöverföring värdeöverföring Tidpunkt för ondtrosprövning Transaktionstidpunkten

7 Bristtäckningsansvar Beslutsformer för vinstutdelning 18:1 Beslutsformer för vinstutdelning 18:2-3 formkrav Vem? Medverkat till beslutet Medverkat till verkställighet av beslutet Medverkat upprättandet eller fastställandet av en oriktig balansräkning Bristtäckningsansvar för den som tagit emot olovligen mottagen egendom (ev. genomsyn NJA 1997 s. 418) I vilka fall? Återbetalningsskyldig inte vill betala Återbetalningsskyldig inte kan betala Ond tro Styrelse, VD, revisor uppsåt eller oaktsamhet Aktieägare eller annan uppsåt eller grov oaktsamhet Olovlig mottagare av egendom vetskap 19 Stämman har exklusiv beslutanderätt Beslut normalt vid årsstämma (7:11) Efterutdelning möjlig (7:4) fram till dag för nästa stämma Kan stämman delegera till styrelsen att besluta om storleken? Om ja majoritet utsvältning? Enkel majoritet (7:40) Styrelsens vetorätt Grundas på styrelsens förslag till resultatdisposition (6:2 ÅRL) Även borgenärsskydd, därför ej SAS Styrelsens lojalitetsplikt Undantag från vetorätten Bestämmelse i bolagsordningen Utsvältningsregeln 20 Förslag till utdelning ska upprättas av Styrelsen eller Den som föreslår utdelning Förslagets innehåll (18:3) Särskilt yttrande om försiktighetsreglens tillämpning (18:4) Materiell motivering krävs SAS ej möjligt Rättsverkningar förtäckt vinsutdelning? 21 7

8 Beslutsformer för vinstutdelning Utsvältning (18:11) Närståendelåneförbudet Del av ABL:s regelverk för att förhindra majoritetsmissbruk Ska förhindra maktmissbruk genom beslut att vägra utdelning Gäller endast vid årsstämma och inte under löpande år Hälften av vad som återstår efter vissa avsättningar Då minoritetsskyddsregel generösare regler i bolagsordning OK Stämman ej bunden att besluta enligt begäran? Närståendelåneförbud (21:1) Förvärvslåneförbud (21:5) Två syften Skatterättsligt Borgenärsskydd Avser Penninglån och ställande av säkerhet Verkligt lån Återbetalningsavsikt från båda parterna Återbetalningsförmåga vid tranaktionstillfället hos låntagaren (NJA 1990 s. 34) Syftet är att tillskapa en neutral reglering bred närståendekrets

9 Närståendelåneförbudet forts. Närståendelåneförbudet undantag (21:2) Närståendelåneförbudet undantag forts. Närståendekatalogen i 21:1 Täcker även utländska subjekt (jfr 1:4 och 21:2 st 2) När det gäller funktionärer vad gäller andra än de i bestämmelsen nämnda? Styrelsesuppleant (8:3) Vice VD (8:28) Adjungerad styrelseledamot Koncernchef Shadow director De facto-director Straffbestämmelsen i 30:1 som tolkningsdata Undantag gäller för Kommun m.fl. Koncerninterna lån (se 2 st) Kommersiella lån Riksgäldslån Småaktieägarlån Kommersiella lån Uteslutande för låntagarens rörelse Den låntagande rörelsen måste existera vid lånetillfället Betingat av affärsmässiga skäl Ur långivarens perspektiv Småaktieägarlån Torde ej omfatta VD

10 Förvärvslåneförbudet 21:5 Omfattar Förskott Lån Syftet med lånet ska bedömas genomsyn? Numera alla tranaktioner som inte är tillåten värdeöverföring Minutenlån? Gäldenärsbyte? Ställande av säkerhet Förvärv av aktier I ett bolag Överordnat bolag i samma koncern Träffar gäldenär eller denne närstående Syfte Aktieägar- och borgenärsskydd tillgång ersätts av fordran och dessutom utspädning Riskperspektiv jämställt med att aktieägare tar lån 28 Förvärvslåneförbudet undantag Omfattar (sannolikt) inte Lån till anställda (21:6) ägarengagemang Lån tagna i annat syfte som används för förvärv Lån för förvärv av systerbolag dock annat enligt förarbeten Förvärv av aktier i dotterbolag annat enligt 1975 års lag numera eventuellt närståendelån Minutenlån Reell kreditrisk för säljaren eller annan Tryggande inte har skett på annat sätt innan transaktionen (NJA 1992 s. 717) 29 Förvärvslåneförbudet undantag för lån till anställda Syfte ägarengagemang Träffar Anställda VD och anställd styrelseledamot? Beloppstak två prisbasbelopp Spridningskrav minst hälften av de anställda Amorteringskrav fem år Kapitalskyddsbegränsningar 30 10

11 Förvärvslåneförbudet dispens Beslutas av Skatteverket eller Finansinspektionen Om värdeöverföring ej möjligt med dispens Borgenärer ska höras (21:9) Förteckning över lån (21:10) Uppgift i årsredovisning rörande lån till ledande (5:12 ÅRL) befattningshavare Förvärvslåneförbudet dispens för närståendelån Närståendelån Synnerliga skäl Ej för privat konsumtion Undantag eventuellt för personalpolitiska syften Styrelseledamot eller VD? Förvärvslåneförbudet dispens för förvärv av aktier Syfte Generationsskiften Lösa ut delägare i familjeföretag Beslutas av Skatteverket eller Finansinspektionen Ska vara fråga om lån 25 års amortering OK enligt 1975 års förarbeten Särskilda omständigheter som påverkar bedömningen Ställande av säkerhet Tidigare risktagande

12 Förvärvslåneförbudet Rättsföljder och sanktioner Civilrättslig rättsverkan av förbjudet lån Ogiltighet Omedelbar återbetalningsskyldighet God eller ond tro Lån irrelevant Ställande av säkerhet ond tro Straffrättslig sanktion (30:1) Lämnande av lån Riktat med bolagets företrädare 34 12