Anders Isgren. Kommersiell Tvistlösning. Kommersiell tvistelösning Advokatens perspektiv Anders Isgren. Advokatens uppgift

Transkript

1 Föreläsning T5 den 7 februari 2014, kl Kommersiell tvistelösning Advokatens perspektiv Anders Isgren Anders Isgren Malmö Örebro - Karlskoga Boden Uppsala Örebro Jönköping Mjölby Stockholm Uppsala Knivsta. Jur. kand. Uppsala Universitet Wistrand Advokatbyrå 2012 Advokatens uppgift En advokats främsta plikt är att visa trohet och lojalitet mot klienten. Advokaten skall som en oberoende rådgivare företräda och tillvarata klientens intressen, inom ramen för gällande rätt och god advokatsed. Advokaten får inte låta sitt handlande påverkas av tanke på egna fördelar eller obehag eller av hänsyn till andra ovidkommande omständigheter. (1. Vägledande regler om god advokatsed) 1

2 Straffrättsliga begränsningar (exempel) BrB 9 kap. ocker, häleri, penninghäleri, oredligt förfarande BrB 10 kap. oredlighet mot borgenär m m, bokföringsbrott BrB 15 kap. mened, osant intygande, brukande av osann urkund. BrB 17 kap. övergrepp i rättssak Processuella begränsningar (exempel) RB 9:1 och 4 bötesstraff för den som inleder eller föranleder rättegång mot bättre vetande. RB 18:3 och 7 ersättningsskyldighet för ombudet för motparts rättegångskostnad vid vårdslös processföring Övriga regler om hur talan får utföras enligt RB. Advokatetiska begränsningar (exempel) 5.4 VGL Vilseledande uppgifter En advokat får inte vilseleda motparten genom att om faktiskt förhållande eller innehållet i rättsregel lämna uppgift som advokaten vet är oriktig. 6.2 VGL Uppgifter och bevisning En advokat får inte till domstol lämna en uppgift som advokaten vet är osann och inte heller bestrida en uppgift som advokaten vet är sann. 2

3 ADVOKATENS ARENOR Förhandlingar (brevväxling och/eller sammanträden) Medling (privat, institution (SCC/ICC), särskild medling RB 42:17) Skiljeförfarande (ad hoc (LSF), SCC, ICC, LCIA m.fl.) Tvistemål i allmän domstol Var har ombudet mest flexibilitet en jämförelse? Förhandlingar (brevväxling och/eller sammanträden) Medling (privat, institution (SCC/ICC) Särskild medling RB 42:17) Skiljeförfarande (ad hoc (LSF), SCC, ICC, LCIA m.fl.) Tvistemål i allmän domstol Vägledande regler och straffrätten Ovan Ovan + RB:s sanktioner Ovan (inget ansvar för vårdslös processföring för ombudet) Ovan + RB:s sanktioner Var har ombudet mest flexibilitet? Slutsats: Flexibiliteten för ombudet är störst vid utomprocessuella kontakter 3

4 Vilket krav ställer regelverket på ombudet? Lojala juridiska lösningar! 1. Lojalt mot klient 2. Lojalt mot det straffrättsliga systemet (ej brottsligt) 3. Lojalt mot det processrättsliga systemet 4. Lojalt mot de vägledande reglerna om god advokatsed Ombudets verktygslåda! 1. Rättsregler (lag, förordning, myndighetsföreskrifter, allmänna råd) 2. Rättspraxis 3. Doktrin 4. Omständigheter ur verkligheten (avtalstext, korrespondens, iakttagelser m m) Ombudet ska använda 1-4 för att tillvarata sin klients intressen 1. Den smarte kompanjonen (hembud) 2. Den smarte köparen (kvarstående moderbolagsborgen) 4. smannen som nästan slapp betala 4

5 1. Den smarte kompanjonen (hembud) Ville, Valle och Viktor äger 33,33 procent vardera av aktierna i Databolaget AB. Bolagsordningen innehåller en hembudsklausul varigenom förvärvare av aktier måste hembjuda sina aktier till befintliga aktieägare. Tvist om hembud ska lösas genom skiljedom. Skiljeförfarande skall påkallas senast inom två månader från det att den hembudsberättigade aktieägaren anmälde sin vilja att lösa in aktierna Ville, Valle och Viktor talar/kommer överens om att lägga sina aktier i var sitt bolag (Skatteskäl) Ville och Valle säljer sina respektive aktier till var sitt helägt aktiebolag 1. Den smarte kompanjonen (hembud) Ville Valle Ville AB Valle AB Viktor Databolaget AB Viktor begär nu att Ville AB och Valle AB ska hembjuda sina aktier till honom! Hur argumenterar Viktor? Hur argumenterar Ville och Valle och deras respektive bolag? Vem har rätt materiellt? (Erik Sjöman) 1. Den smarte kompanjonen (hembud) Ville Valle Är det kört för Ville och Valle? Skiljedom? Skiljeförfarande? Ville AB Valle AB Viktor Databolaget AB 5

6 1. Den smarte kompanjonen (hembud) 2 månaderfristen? Ville Valle Hur påkallas ett skiljeförfarande? Ville AB Valle AB Viktor Databolaget AB 2. Den smarte köparen (kvarstående moderbolagsborgen) Hyresborgen ModAB SPA KöpAB The Buyer shall procure the release of the guarantee (Hyresborgen) Hyresvärd Vad händer? Hyreskontrakt DotAB DotAB Vad gör ModAB? 2. Den smarte köparen (kvarstående moderbolagsborgen) ModAB KöpAB The Buyer shall procure the release of the guarantee (Hyresborgen) Hyresborgen Hyresvärd Hyreskontrakt DotAB Vad har hänt? 6

7 2. Den smarte köparen (kvarstående moderbolagsborgen) Hyresborgen ModAB KöpAB Modabs perspektiv 1. Borgar för ett bolag utom dess kontroll 2. Den som går i borgen går i sorgen 3. Ev. dyrare krediter (högre ränta) Hyresvärd DotAB Hyreskontrakt 2. Den smarte köparen (kvarstående moderbolagsborgen) ModAB KöpAB Köp ABs perspektiv Har försökt att övertyga hyresvärden om att låta KöpAB ta över ModABs borgen Hyresborgen Hyresvärd DotAB Hyrevärden vägran är unreasonable Köpa en bankgaranti kostar 1-2 procent per år, inte rimligt. Hyreskontrakt KöpAB har gjort vad KöpAb rimligen kan göra 2. Den smarte köparen (kvarstående moderbolagsborgen) ModAB KöpAB Procure the release Har KöpAb endast en best effort plikt? Hyresborgen Har Köpab ett strikt ansvar att ta bort borgen från ModAB? Hyresvärd DotAB Hyreskontrakt 7

8 Finansmarknaden x 1000 Finansmarknaden (FM) Räntan på FM går upp, Fru Larssons ränta höjs, Ränta på FM går ner, Fru Larssons ränta sänks? Räntejusteringsklausul x 1000 Skulle ränteläget ändras på den marknad där finansierar sin verksamhet, äger han i motsvarande mån ändra räntan. Finansmarknaden (FM) hade höjt räntan när räntan gått upp och sänkt lite grann när den gått ner under drygt 14 år. Fru Larsson hade fordran motsvarande överdebitering om cirka kr 8

9 Finansmarknaden (FM) x 1 x 1000 hade höjt räntan när räntan gått upp och sänkt lite grann när den gått ner under drygt 14 år. skuld till lånekollektivet är kr Fru Larsson väcker talan, vad göra? Finansmarknaden (FM) x 1000 Vad ska göra? Betala Fru Larsson och riskera att övriga i kreditkollektivet också vill ha tillbaka sina pengar? Eller? Finansmarknaden (FM) x 1 tar fajten och invänder: 1. Rätt att höja, ingen skyldighet att sänka. 2. Risken i kreditstocken (alla Fru Larsson) har ökat och det motiverar högre ränteskillnad. 3. Fru Larssons personliga situation (gått i personlig konkurs en gång på 90 talet) har försämrats så det motiverar en högre ränta. 4. Det som påstås av Fru Larsson är ett kontraktsbrott (= Reklamerat för sent). Hon borde ha märkt felet tidigare. Hon aviserades räntan varje månad. 9

10 Hur slutade det? Finansmarknaden (FM) Flera års processande; NJA 2005 s. 142 Fru Larsson fick sina pengar Övriga Fru Larsson? PRESKRIPTION hade inträtt för 85 procent av övrigas fordran = inga pengar 4. smannen som nästan slapp betala Såsom för egen skuld 1 miljon 100 % SmåfAB 4. smannen som nästan slapp betala Såsom för egen skuld 1 miljon 100 % SmåfAB Småfab KK KK-avslutas 10 år förflyter (inga preskriptionsavbrott) Vad händer? Dom mot sman Utmätning pågår, skuld ej betald 10

11 4. smannen som nästan slapp betala 8 2 st PreskL Preskription av en huvudfordran omfattar även. Såsom för egen skuld fordran på grund av borgen. Huvudfordran preskriberad, vad säger lagen om borgensfordran? 1 miljon 100 % SmåfAB Småfab KK KK-avslutas 10 år förflyter (inga preskriptionsavbrott) Dom mot sman Utmätning pågår, skuld ej betald 4. smannen som nästan slapp betala 8 2 st PreskL Preskription av en huvudfordran omfattar även. Såsom för egen skuld fordran på grund av borgen. Huvudfordran preskriberad, vad säger lagen om borgensfordran? PRESKRIPTION! 1 miljon 100 % får inte betalt! Trots dom på betalning! SmåfAB Småfab KK KK-avslutas 10 år förflyter (inga preskriptionsavbrott) Dom mot sman Utmätning pågår, skuld ej betald 4. smannen som nästan slapp betala 8 2 st PreskL Preskription av en huvudfordran omfattar även. Såsom för egen skuld fordran på grund av borgen. Kan det vara på detta viset? 1 miljon 100 % SmåfAB Småfab KK KK-avslutas 10 år förflyter (inga preskriptionsavbrott) Dom mot sman Utmätning pågår, skuld ej betald 11

12 4. smannen som nästan slapp betala 8 2 st PreskL Preskription av en huvudfordran omfattar även. Såsom för egen skuld fordran på grund av borgen. Kan det vara på detta viset? NJA 2005 s. 44 = Nej 1 miljon 100 % SmåfAB Småfab KK KK-avslutas 10 år förflyter (inga preskriptionsavbrott) Dom mot sman Utmätning pågår, skuld ej betald Sammanfattning Utrymmet för advokater att tillvarata sin klients intressen med hjälp av de verktyg som verkligheten och juridiken tillhandhåller är betydande. 1. Det går att undandra sig delgivning och åka på semester (hembud) 2. Det går att göra lite och säga att det är tillräckligt (hyresborgen) 3. Det går att dränka motparten i information och frågor för att dra ut på ett avgörande (ränteskruven) 4. Det går till och med att företräda klienter vars anspråk står i strid med klar lagtext (preskription av borgensåtagande) 12