DOM Meddelad i Stockholm. Försäkringskassan ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE

Transkript

1 KAMMARRÄTTEN I STOCKHOLM Avdelning Meddelad i Stockholm Mål nr KLAGANDE MOTPART Försäkringskassan ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrättens i Uppsala dom den 5 oktober 2010 i mål nr, se bilaga A SAKEN Assistansersättning enligt lagen (1993:389) om assistansersättning KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE 1. Kammarrätten bifaller överklagandet och förklarar, med ändring av underinstansernas avgöranden, att t har rätt till assistansersättning under skoltid perioderna januari-juni och juli-december Det ankommer på Försäkringskassan att vidta de åtgärder som föranleds av denna dom. Dok.Id Postadress Box Stockholm Besöksadress Birger Jarls Torg 5 Telefon Telefax E-post: kammarrattenistockholm@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 09:00-16:00

2 KAMMARRÄTTEN I STOCKHOLM Avdelning 7 Mål nr YRKANDEN M.M. 1 fullföljer sin talan. Till stöd för sitt överklagande bifogar hon Försäkringskassans beslut den 30 september 2010 att bevilja henne assistansersättning under skoltid från och med maj Hon anför att samma bedömning borde göras för de tidsperioder som överklagandet avser. Försäkringskassan medger bifall till överklagandet.. SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Tillämpliga bestämmelser framgår av förvaltningsrättens dom. Frågan i målet är om det föreligger särskilda skäl att bevilja assistansersättning under skoltid för perioderna januari-juni och juli-december Förvaltningsrätten har i sin dom redogjort för den medicinska utredningen i målet. Enligt kammarrättens mening visar denna att funktionshinder är så omfattande och komplicerat att hon behöver hjälp av någon som har ingående kunskap om hennes person och hälsotillstånd. Trots hjälp av elevassistent synes hennes skolsituation inte ha fungerat tillfredsställande. Hennes hjälpbehov under skoltid kan därmed inte anses tillgodosett genom de resurser som skolan kunnat tillhandahålla. Mot denna bakgrund finner kammarrätten att det föreligger särskilda skäl att bevilja assistansersättning under skoltid. Överklagandet ska således bifallas.

3 KAMMARRÄTTEN I STOCKHOLM Avdelning 7 Mål nr HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (formulär 4). Eva Lindeblad kammarrättsråd ordförande Rolf Bohlin kammarrättsråd la Hamlin tf assessor referent Lina Johansson föredragande

4 Bilaga A FÖRVALTNINGSRÄTTEN Meddelad i Uppsala Mål nr Enhet 1 KLAGANDE MOTPART Försäkringskassan Processjuridiska enheten Stockholm ÖVERKLAGAT BESLUT Försäkringskassans beslut den 3 februari 2010 SAKEN Assistansersättning enligt lagen (1993:389) om assistansersättning, LASS SLUT Förvaltningsrätten avslår överklagandet. Dok.Id Postadress Box Uppsala Besöksadress Kungsgatan 49 Telefon Telefax E-post: forvaltningsratteniuppsala@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:30-12:00 13 :00-16:30

5 2 BAKGRUND Försäkringskassan beslutade den 3 februari 20 I 0 att inte ändra sitt beslut den 25 juni 2009 att bevilja assistansersättning med timmar per avräkningsperiod januari - juni, varav 346 timmar avser tid för jour med upp till timmar per avräkningsperiod juli - december, varav 343 timmar avser tid för jour. Som skäl för beslutet anförde Försäkringskassan bl.a. följande. beviljades assistansersättning för kortare sjukhusvistelser men inte under skoltid, vilket kan uppfattas som motsägelsefullt. Vid omprövning har dock Försäkringskassan att pröva om särskilda skäl funnits att bevilja henne assistansersättning för tid i skolan, oaktat att hon i beslutet beviljades det för sjukhusvistelse. Huvudregeln är att assistansersättning inte beviljas för tid i skolan. För att kunna bevilja assistansersättning under skoltid krävs att det finns särskilda skäl för det. Ett sådant skäl är särskilda svårigheter med kommunikationen. Det krävs dock att kommunicering överhuvudtaget inte kan äga rum med tredje person i sin helhet utan att personlig assistent är närvarande som stöd, vilket inte är fallet för. Särskilda skäl kan också vara om hälsotillståndet eller funktionshindret i övrigt kräver att personlig assistent finns till hands även på skolan. Det har inte framkommit att sådana särskilda skäl föreligger då hjälpbehovet tillgodoses under skoltid. är i behov av särskilt stöd och att någon finns i hennes närhet vid behov, men det är inte visat att skolans personal inte kan klara av uppgiften. Kunskapen om och hennes funktionshinder kan en person anställd av skolan snabbt tillägna sig. I skolan, till skillnad från vid kortare sjukhusvistelser, har också personalen längre tid på sig att lära sig : särskilda behov, vilket hennes elevassistent lyckats göra, även om det framkommit missnöje med att föräldrarna inte har blivit informerade om vad som händer i skolan och att hon flera gånger per vecka varit tvungen att bli hämtad på skolan.

6 3 YRKANDE överklagar Försäkringskassans beslut. SKÄL Tillämpliga bestämmelser m.m. I 9 a första och andra styckena lagen (1993:387) om stöd och service till vissa funktionshindrade, LSS, anges följande. Med personlig assistans enligt 9 2 avses personligt utformat stöd som ges av ett begränsat antal personer åt den som på grund av stora och varaktiga funktionshinder behöver hjälp med sin personliga hygien, måltider, att klä av och på sig, att kommunicera med andra eller annan hjälp som förutsätter ingående kunskaper om den funktionshindrade (grundläggande behov). Den som har behov av personlig assistans för sina grundläggande behov har även rätt till insats enligt 9 2 för andra personliga behov om behoven inte tillgodoses på annat sätt. I 4 första och andra styckena LASS anges följande. Assistansersättning lämnas inte för tid då den funktionshindrade I. vårdas på en institution som tillhör staten, en kommun eller ett landsting, 2. vårdas på en institution som drivs med bidrag från staten, en kommun eller ett landsting, 3. bor i en gruppbostad, eller 4. vistas i eller deltar i barnomsorg, skola eller daglig verksamhet enligt 9 10 lagen (1993:387) om stöd och service till vissa funktionshindrade. Om särskilda skäl föreligger, kan assistansersättning lämnas även för tid då den funktionshindrade vårdas för kortare tid på sjukhus eller deltar i verksamhet enligt första stycket 4. I 6 LASS anges följande. Assistansersättning ska beviljas för ett visst antal timmar per vecka, månad eller längre tid, dock längst sex månader, då den enskilde har behov av personlig assistans för sin dagliga livsföring (beviljade assistanstimmar).

7 4 I förarbetena till LASS anges följande. Innebörden av insatsen personlig assistans är att det ska vara fråga om ett personligt stöd, som ger den funktionshindrade personen ökade möjligheter till ett självständigt liv. Assistansersättning ska inte lämnas för tid då den funktionshindrade personen vistas eller deltar i barnomsorg, skola eller daglig verksamhet enligt LSS. Personlig assistans ska inte ersätta personal som behövs för att driva en kommunal verksamhet, t.ex. skola. Regeringen finner det viktigt av både principiella och finansiella skäl att gränsdragningen mellan personlig assistans, finansierad genom statlig assistansersättning, och näraliggande primärkommunala och Iandstingskommunala verksamheter tydliggörs och beaktas. Mot den bakgrunden ska LASS kompletteras med en bestämmelse som innebär att assistansersättning inte lämnas för tid när den funktionshindrade personen vistas i t.ex. skola inkl. särskola. Kommunerna har en skyldighet enligt t.ex. skollagen (1985:1100) och LSS - att ge det stöd som behövs för att personerna i fråga ska kunna delta i verksamheterna. Om det föreligger särskilda skäl kan assistansersättning lämnas även för tid när den funktionshindrade personen vårdas för kortare tid på sjukhus eller för tid inom t.ex. skolan eller särskolan. Detta kan gälla när den enskildes funktionshinder skapar särskilda svårigheter att kommunicera med andra än sin personliga assistent eller där det med hänsyn till den funktionshindrade personens hälsotillstånd är viktigt att den personliga assistenten finns till hands. Det kan också finnas situationer där funktionshindret gör det särskilt angeläget att den assistansberättigade har ett starkt begränsat antal personer knutna till sig (prop. 1995/96:146 s ). Utredningen i målet I Försäkringskassans journal från hembesök den 24 april 2009 anges bland annat följande.. går i särskola och hon har haft personlig assistent i skolan sedan tre år tillbaka. Det är sex elever i klassen och en lärare och två av eleverna har personlig assistent. Hon är i skolan mellan kl Hon skjutsas till skolan av modern och hennes föräldrar eller den personliga assistenten hämtar henne då hon inte går på fritids. Hon är beviljad korttidstillsyn med stöd av LSS och insatsen har inte kunnat verkställas. Föräldrarna har anställt en personlig assistent från och med mars 2009 på halvtid. De har tecknat avtal med VB-assistans från och med januari 2009 och är införstådda med att vårdbidraget kan påverkas om de beviljas insatser med stöd av LSS/LASS. Enligt modern fungerar det inte så bra med den personliga assistent som skolan har anställt. Föräldrarna får inte den information som de vill ha och flera gånger per vecka ringer sko-

8 5 Ian eftersom skolan och titta till henne eller hämta hem henne. mår dåligt och föräldrarna får då åka till I läkarutlåtande daterat den 8 oktober 2007 (i Försäkringskassans föredragningsmissiv den 25 juni 2009 anges att läkarutlåtandet är feldaterat och istället utfärdat i maj 2009; förvaltningsrättens anmärkning) av överläkaren och specialisten i neuropediatrik. I anges bland annat följande. har en shuntad hydrocefalus på grund av intrauterin hjärnblödning. Shunten har krånglat och medfört akuta inläggningar på grund av livshotande situationer. Hennes syn är kraftigt nedsatt på grund av förtvinad synnerv. Hon har svårt med minnes funktioner och hon behöver kognitivt stöd med förberedelser, tydlig struktur och kommunikation av någon som kan avläsa henne. Påfrestningar leder till ökad krampfrekvens. Hon har cp-syndrom i form av högersidig hemipares och därför har hon inte full balans och i kombination med synskadan medför det att hon är orolig om någon kommer emot henne snabbt. Hon har en besvärlig epilepsi med upprepade frånvaroattacker som inte bemästras av läkemedel och därför har hon fått åka in akut flera gånger det senaste året. Hon är i behov av stöd av en person som kan vara flexibel och avläsa henne just för tillfället. Att en person med den avancerade skada som hon har är i behov av stort och flexibelt stöd är ställt utom allt tvivel. Hon fungerar mycket långt ifrån vad en vanlig tonåring gör och behovet av stöd och tillsyn har i många avseenden inte minskat över tid. Hon behöver stöd hela tiden i vardagens olika situationer vilket måste beaktas. Hennes funktionshinder medför att vårdnadshavarna får utebliven förvärvsinkomst. I läkarutlåtande daterat. den 13 augusti 2009 av 1 anges bland annat följande. problem med den inopererade shunten och epilepsi samt huvudvärk har gett henne försämrad sömn, nedsatt minnesfunktion, uthållighet och koncentration. Hennes epilepsi påverkas av om hon är trött och om hon utsätts för stressande situationer.

9 6 Hon är beroende av en annan person som känner henne och kan avläsa henne och även ha kunskap och erfarenhet att bedöma hur mycket hon just för tillfället orkar och om hennes många frånvaroepisoder kommer att utvecklas till större kramper eller inte. Stress ger huvudvärk och synnedsättningen gör att hon inte ser och klarar skolarbetet som tidigare. Hennes synskada medför att hon behöver speciellt skolmaterial och hjälp av en annan person. Det innebär att hon måste anstränga sig mer för att utföra uppgifter. Hennes dagsform kan variera mycket och det är av stor betydelse att assistenten kan avläsa detta och agera utifrån det så att vardagen blir så trygg och förutsägbar som möjligt. Hon behöver absolut mer tillsyn och vård än barn i motsvarande ålder utan funktionshinder. Hon har stora speciella behov som man måste ta hänsyn till. Det är viktigt att åstadkomma en lösning som ger en helhet. I intyg den 16 september 2009 från J., rektor vid Pluggparadisets särskola anges bland annat följande. funktionshinder är av sådan art att hon är i behov av tillsyn och assistans under hela sin skoldag. Hon har haft personlig assistent i skolan för att få det att fungera. Denna assistent avslutar sin tjänst i samband med avslutningen vårterminen har under handläggningen hos Försäkringskassan anfört bl.a. följande. Hon yrkar att Försäkringskassan beviljar assistansersättning under skoltid. Av intyg daterat den 13 augusti 2009 av framgår att har ett komplicerat sammansatt funktionshinder efter en hjärnblödning under fostertiden. Hon har en utvecklingsstörning, en svårbehandlad epilepsi samt en shunt inopererad i vilken hon har haft upprepade stopp vilket medfört livshotande situationer och akuta operationer. Hon är i stort behov av annan persons stöd och tillsyn för att hjälpa henne att klara av vardagen. På grund av hennes funktionshinder måste hon anstränga sig mer än vad andra barn gör för att orka med varda-

10 7 gen. Det är av stor betydelse att assistenten kan avläsa detta och agera utifrån detta. Särskilda skäl för att bevilja assistansersättning under skoltid kan vara i situationer när det med hänsyn till personens hälsotillstånd är viktigt att den personliga assistenten finns till hands eller om funktionsnedsättningen är sådan att personen behöver tillgång till någon som har ingående kunskap om honom eller henne och hälsotillståndet. Då särskilda skäl anses föreligga vid kortare sjukhusvistelse bör det rimligtvis föreligga även under skoltid. Dessutom är det alldeles uppenbart att den sammantagna medicinska utredningen i ärendet klart styrker att det föreligger särskilda skäl att bevilja henne assistansersättning även under skoltid. Förvaltningsrättens bedömning Förvaltningsrätten har i målet att ta ställning till om : 1 har rätt till assistansersättning under tid då hon går i skolan. När det gäller assistansersättning är huvudregeln att den inte beviljas för tid i skolan eftersom det ankommer på skolan att ge det stöd som behövs för att personerna i fråga ska kunna delta i verksamheten. För att assistansersättning ska kunna beviljas under skoltid krävs att det finns särskilda skäl för det. Ett sådant skäl är särskilda svårigheter med kommunikationen. Det krävs dock att kommunicering överhuvudtaget inte kan äga rum med tredje person i sin helhet utan att personlig assistent är närvarande som stöd. Särskilda skäl kan också vara om hälsotillståndet eller funktionshindret i övrigt kräver att personlig assistent finns till hands även på skolan. Av utredningen i målet framgår att går i särskola med totalt sex elever i klassen och en lärare. Två av eleverna har personlig assistent. Hon har haft en egen personlig assistent i skolan sedan tre år tillbaka och som skolan har anställt, men det har inte fungerat så bra. Hon har ett komplicerat sammansatt funktionshinder efter en hjärnblödning under fostertiden. Hon har en utvecklingsstörning, en svårbehandlad epilepsi, kraftigt nedsatt syn och huvudvärk samt en shunt inopererad i vilken

11 8 hon har haft upprepade stopp vilket medfört livshotande situationer och akuta operationer. Det har i målet inte framkommit att har särskilda svårigheter med kommunikationen eller att det är nödvändigt att en personlig assistent är närvarande för att kommunicering överhuvudtaget ska kunna ske. Det har heller inte framkommit att hennes hälsotillstånd eller funktionshindret i övrigt kräver att personlig assistent finns till hands även på skolan. Det har således inte framkommit några särskilda skäl för att bevilja henne assistansersättning för tid då hon går i skolan. Förvaltningsrätten anser därför att Försäkringskassan har haft fog för sitt beslut att inte bevilja assistansersättning för den tid hon är i skolan. Överklagandet ska således avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3104/ IA) Peter Lif rådman I avgörandet har även deltagit nämndemännen Louise Baum, Mats Hermansson och Maj-Lis Söder. Målet har föredragits av Viktoria Hjorth.

12 Bilaga 1 HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND "" 0,..' N Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i Stockholm. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till förvaltningsrätten inom två månader från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagandet för offentlig part räknas emellertid från den dag beslutet meddelades. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet prövas, anledning förekommer till ändring i det slut vartill förvaltningsrätten kommit eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står förvaltningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annan plats där klaganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarrätten, 2. det beslut som överklagas med uppgift om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, 3. de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövningstillstånd, 4. den ändring av förvaltningsrättens beslut som klaganden vill få till stånd, 5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Skrivelsen ska vara undertecknad av klaganden eller hans ombud. Adressen till förvaltningsrätten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar ombud ska denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefonnummer. Sista dagen för överklagande är i regel den dag som genom sitt tal i månaden motsvarar den dag Ni fick del av beslutet. Om Ni fick del av förvaltningsrättens beslut t.ex. den 30 juni måste skrivelsen med överklagande ha kommit in senast den 30 augusti. Om Ni fick del av beslutet en dag med ett tal i månaden som inte finns i slutmånaden löper tiden i stället ut på slutmånadens sista dag. Om Ni fick del av beslutet t.ex. den 31 juli måste skrivelsen med överklagande ha kommit in senast den 30 september. Om sista dagen för överklagande infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag.

13 Bilaga B Bilaga HUR MAN ÖVERKLAGAR Den som vill överklaga kammarrättens avgörande ska skriva till Högsta förvaltningsdomstolen. Skrivelsen ställs alltså till Högsta förvaltningsdomstolen men ska skickas eller lämnas till kammarrätten. Överklagandet ska ha kommit in till kammarrätten inom två månader från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagande för det allmänna räknas dock från den dag beslutet meddelades. För en enskild klagande är sista dagen för överklagande två månader från den dag då han/hon fick del av kammarrättens beslut. Om klaganden fick del av kammarrättens beslut t.ex. den 30 juni måste skrivelsen med överklagande ha kommit in senast den 30 augusti. Om klaganden fick del av beslutet t.ex. den 31 juli, som inte har någon motsvarighet två månader senare, löper tiden i stället ut på slutmånadens sista dag, dvs. i det här exemplet den 30 september. Om sista dagen för överklagande infaller på en lördag, söndag eller helgdag, midsommar, jul- eller nyårsafton, räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i Högsta förvaltningsdomstolen fordras att prövningstillstånd meddelas. Högsta förvaltningsdomstolen lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att talan prövas eller om det föreligger synnerliga skäl till sådan prövning, såsom att grund för resning föreligger eller att målets utgång i kammarrätten uppenbarligen beror på grovt förbiseende eller grovt misstag. Om prövningstillstånd inte meddelas står kammarrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till Högsta förvaltningsdomstolen varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska undertecknas av klaganden eller dennes ombud och inges i original samt innehålla; I. den klagandes namn, personnummer/organisationsnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annan plats där klaganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till Högsta förvaltningsdomstolen 2. det beslut som överklagas med uppgift om kammarrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet 3. de skäl som klaganden vill åberopa för sin begäran om att få prövningstillstånd 4. den ändring av kammarrättens beslut som klaganden vill få till stånd och skälen härför 5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. DV68.t Formulär 4