1. Nya rättsfall på 3:12-området

Transkript

1 1. Nya rättsfall på 3:12-området Bo Svensson, skattejurist, Wistrand Advokatbyrå i Göteborg Bertil Båvall, skatteexpert, B Båvall Skattekonsult AB HFD Ingen ränta på förbjudet lån AA tar ett förbjudet lån på Han återbetalar ca samma år SKV beskattar honom för enligt 11 kap 45 IL SKV påför även en ränteförmån på ca i tjänst Skattetillägg påförs med 40 % av SKV HFD undanröjer ränteförmånen Det kan konstateras att förbjudna lån skatterättsligt inte behandlas som lån. Skattetillägg på förbjudet lån med 10 %. 1

2 HFD Utomståenderegeln indirekt ägande via icke fåmansföretag A B UtlAB UtlAB (Å ägs av utomstående) X AB Y AB Å Utl AB (Ej FÅAB) Ä AB Z AB HFD Utomståenderegeln indirekt ägande via icke fåmansföretag Upphörde Z AB att vara FÅAB genom att Å blev ägare 07? Indirekt ägande i Z AB beaktas trots att Å inte är FÅAB såldes samtliga aktier i Ä AB till extern köpare 2013 avsåg ägarna (A o b) ta utdelning ( år) SRN o HFD ansåg att Z fortfarande var FÅAB efter 2007 Utomståenderegeln inte tillämplig då utomstående inte längre ägde aktier efter försäljningen 2011 (RÅ 2009 not 154) 2

3 HFD (SRN , ) Intern aktieöverlåtelse och skatteflykt A B Gamla Y (inkråmsfsg. 2008) - NYA Y A B X AB (bildas passivt) NYA Y Gamla Y HFD (SRN , ) forts Genom fsg av Gamla Y till X AB var aktierna i X kvalificerade p g a A o B:s arbete i Gamla Y 2008 t.o.m. 13 Av RÅ 2005 ref 3 följer att Gamla Y och Nya Y inte bedriver likartad verksamhet då andelarna i Gamla inte ägs direkt (jfr 57 kap 4 1 st 2 p IL) En avyttring av andelarna i X AB ansågs omfattas av 3:12-reglerna med tillämpning av skatteflyktslagen oavsett om aktierna såldes 2014 (08 + 5) eller 2016 (10 + 5) 3

4 HFD utomståenderegeln och karensregeln A + B+ C +D (fysiska personer) AB X AB Y Nytt holdingbolag för A-D som sålde in vissa aktier till AB Y och behöll andra i X AB Y sålde därefter aktier externt Utomstående utländska ägare ägde fr.o.m 2007 > 30 % i X AB X har inte lämnat utdelning sedan 2007 A överväger att ta utdelning från Y under 2013 (07+ 5 år) HFD utomståenderegeln och karensregeln 1 Utomståenderegeln är tillämplig i AB X fr o m Utomståenderegeln är inte tillämplig på A:s andelar i Y fr o m 2013 (utomstående i X beaktas ej) A säljer in sina aktier i X till Y under 2013 (57:4 1 st p 2 - A arbetar i X - aktierna i Y kvalificerade) Utomståenderegeln tillämplig 2019 ( ) 5 Om X lämnar utdelning till de utländska bolagen anses de inte bedriva samma eller likartad verksamhet 4

5 HFD Kattrumpa MOR Sonen Erik Dottern Anna 60 % 20 % 20 % Fastighet NYAB Rättsfall NJA 1980 sid 642 Larissa Köhler Gåvoskattemål ombildning F.a---- AB med dotter RÅ 2001 ref 2 Katterumpemålet se ovan vederlagsrevers skattefri RÅ 2004 ref 42 Gåva av byggmästarsmittade fastigheter HFD 2011 ref 64 värdering av lagerfastigheter i AB - kontinuitet HFD ej gåva tillskott faderns ägande i fastighet ökade NJA 2008 sid 1129 ej gåva vid överlåtelse av fastighet från MB till DB NJA Stämpelskatt aktieägartillskott - ej gåva enligt HD Påverkar HD:s dom från 23 okt 2013 inkomstskattepraxis? HFD Nej HFD Utomståenderegeln utomstående i KB A AAB 30 % 70 % utomstående investerare KB (KB investerar i fastighetsab:n som DB) A verksam i KB inte i AAB eller i underliggande fast. AB HFD En förutsättning för att utomståenderegeln ska vara tillämplig är att delägarna i KB:t har rätt till utdelning från KB:t. Så är inte fallet eftersom KB:t inte lämnar utdelning. Utomståenderegeln är således inte tillämplig. 5

6 Högsta domstolen Förbjudet lån suppleant i AB:ts styrelse JH lånade EURO den 6 september via skuldebrev Utbetalning skulle ske under sept okt JH utsågs till suppleant i styrelsen den 20 sept Utbetalning vid flera tillfällen från 29 sept 4 nov Styrelsesuppleanter jämställs med styrelseledamöter Bedömningen vid vilken tidpunkt bedömningen ska göras är låneavtalets (avtalets ingående) och inte utbetalningen Inget förbjudet lån alltså SRN Indirekt ägande via ett noterat företag A X AB Ö AB (ägs av passiva ägare) Y Börs AB Z AB Kvalificerade aktier hos A trots börsbolag Y Utomstående passiva ägare i Y AB Utomståenderegeln tillämplig (RÅ 2007 not 1) 6

7 SRN Utomståenderegeln och konvertibler A X AB förvärvade konvertibler i Y 2012 X AB Närstående till A har aktier i Y AB Y AB Utomstående äger > 30 % i Y AB sedan 2011 A:s aktier i X AB kvalificerade genom köp av konvertibler Inget hinder att utomstående äger aktier i Y (RÅ 2007 not1) A:s aktier i X upphör att vara kvalificerade 2017 Inte särskilda skäl bedömningen restriktiv RÅ 2009:53 SRN Ej kvalificerade andelar vid gåva A och B äger samtliga aktier i AB Y som äger AB X AB Y AB X En kusin till A o B arbetar i bolaget (systerson till mamman) Mammans aktier kvalificerade. Hon överväger gåva till A/B Ingen uttrycklig kontinuitet i 57 kap 4 IL Vid gåva från modern bli aktierna inte kvalificerade hos A/B 7

8 KRST (PT ) Ställföreträdaransvar för likvidator o jämkning En likvidator i ett bolag har befunnits solidariskt betalningsansvarig för obetalda skatter på 716 milj kr!!!!! HFD tar upp målet på följande grunder: 1 dels om likvidatorn har förfarit uppsåtligen/grovt oaktsamt 2 dels om skäl för delvis befrielse föreligger p g a att det inte finns ägarintresse och för beloppets storlek Tretolv varifrån och varthän? 1 SFS 1990:651 Prop 1989/90:110 3:12-reglernas heliga Graal 2 SFS 1990:1422 Prop 1990/91:54 Indexregeln införs + max 100 IBB tjänst 3 SFS 1991:1833 Prop 1991/92:60 Ändring alternativregel för ansk-värde 4 SFS 1993:1543 Prop 1993/94:50 Kvoten för fördelning av kapitalvinst ändras 5 SFS 1994:778 Prop 1993/94:234 Mindre justering av anskaffningsvärdet 6 SFS 1995:1626 Prop 1995/96:109 Arbete i indirekt ägda företag beaktas Utländska företag omfattas 7 SFS 1996: 1611 Prop 1996/97:45 Lättnadsreglerna införs + karenstiden 5 år 8 SFS 1997:448 Prop 1996/97:150 Lönesummeutrymmet höjs från % 9 SFS 1998:1606 Prop 1998/99:15 3:12:-reglerna och Lex Asea-utdelning 10 SFS 1999:1229 Prop 1999/00:2 I-III Införandet av IL 11 SFS 2000:78 Prop 1999/00:38 Indragning av aktier utdelning enligt 3:1 12 SFS 2001:1176 Prop 2001/02:46 3:12-beskattning och Helsingborgsmodell 13 SFS 2002:536 Prop 2001/02:46 Se ovan 8

9 Tretolv varifrån och varthän? 14 SFS 2002:1143 Prop 2002/03:15 3:12-reglerna och andelsbyten 15 SFS 2003:1200 Prop 2003/04:17 Statslåneräntan + 7 % 16 SFS 2004:1040 Prop 2003/04:33 Sparat utdelningsutrymme och andelsbyten 17 SFS 2005:1136 Prop 2005/06:39 Ändring p g a nya Aktiebolagslagen 18 SFS 2006:1344 Prop 2006/07:1 Alternativregeln höjs från 1,5 IBB till 2 IBB 19 SFS 2007:1251 Prop 2007/08:1 Hälftendelning kapitalvinster återinförs 20 SFS 2007:1419 Prop 2007/08:27 Skall byts ut mot ska i 57 kap IL 21 SFS 2008:1343 Prop 2008/09:40 Gränsbelopp och benefika fång 22 SFS 2010:1277 Prop 2009/10:222 Ändring p g a nya socialförsäkringsbalken 23 SFS 2011:1271 Prop 2011/12:1 Schablonregeln höjs till 2,75 % IBB Takregel för utdelning 90 IBB 24 SFS 2013:960 Prop 2013/14:1 Lönesummeregeln 50 % + 4%-regeln Dotterföretag regleras i 57:19 a IL Tretolv varifrån och varthän? (RÅ 2010 ref 11 1 V)

10 Tretolv varifrån och varthän? DIR 2015:2 Förändringarna har sammantaget medfört att reglerna blivit mer förmånliga för verksamma delägare i fåmansföretag samtidigt som möjligheterna till inkomstomvandling har ökat- En omständighet som talar för att reglerna skapar stora möjligheter att ta ut kapitalbeskattad inkomst är att de gränsbelopp som beräknas varje år är betydligt större än de gränsbelopp som faktiskt kommer att kunna utnyttjas. Det är angeläget att 3:12-reglerna inte öppnar upp för sådan inkomstomvandling som reglerna är avsedda att förhindra. Det finns därför anledning att göra en översyn av regelverket för att begränsa skattemässig inkomstomvandling. Tretolv varifrån och varthän? DIR 2015:2 Utredningen ska analysera lämpliga förändringar av: Storleken på schablonbeloppet i förenklingsregeln, Förutsättningarna för att få använda förenklingsregeln Reglerna för beräkning av kapitalavkastning Storleken på det lönebaserade utrymmet Förutsättningarna föra att få beräkna ett lönebaserat utrymme Reglerna om sparat utdelningsutrymme Takreglerna för utdelning respektive kapitalvinst, och Skattesatsen på utdelning och kapitalvinst inom gränsbeloppet och över takbeloppen 10

11 Tretolv varifrån och varthän? DIR 2015:2 Vad händer? Tobe Hooper tycker: Motorsågsmassakern Mona Sahlin tycker: Det är häftigt att betala skatt Ur internationalen: Båd stat och lagar oss förtrycka Vi under skatter digna ner 2. Övriga skattenyheter Bo Svensson, skattejurist, Wistrand Advokatbyrå i Göteborg Bertil Båvall, skatteexpert, B Båvall Skattekonsult AB 11

12 Dubbelprövningsförbudet Prop. 2014/15:131 Spärregel som innebär att åklagare inte får åtala om SKV påfört skattetillägg Omvänt får SKV inte påföra skattetillägg om åklagaren inlett en skattebrottsprocess Samlat sanktionsförfarande i allmän domstol Allmän domstol ska i ett skattebrottsmål kunna påföra skattetillägg på talan av åklagare Reglerna träder i kraft den 1 jan 2016 Budgetpropositionen Jobbskatteavdraget trappas av vid årsinkomst på kr Nedre skiktgränsen för statlig skatt ( kr oförändrad) ingen uppräkning med KPI + 1 % Särskild löneskatt 16,36 (10,21 + 6,15 %) för alla personer födda även för näringsidkare med hel ålderspension 6,15 % för de som är födda 1937 och tidigare Sänkt skatt för pensionärer 12

13 Sociala avgifter 2016 Födelseår Period 1/1 31/12 1/1 31/12 1/1 31/12 1/1 31/5 1/6 31/12 Arbetsgivaravgift 0 % 16,35 % 31,42 % 25,46 % 31,42 % Aktiv verksamhet Egenavgifter 0 % 16,35 % 28,97 % 23,69 % 28,97 % Passiv verksamhet Särskild löneskatt 24,26 % 24,26 % 24,26 % 24,26 % 24,26 % Budgetpropositionen ROT-avdraget ROT-avdraget sänks från 50 till 30 % maxbelopp kr per person och år ändras inte ingen försämring vid större ROT-arbeten max reduktion vid underlag på kr Gäller från den 1 januari

14 Budgetpropositionen + krisöverenskommelsen RUT-avdraget sänks för personer under 65 år från högst till kr per år ingen skatterabatt för matlagning mm endast enklare städning/rengöring samt flyttstädning Gäller från den 1 januari 2016 RUT-avdraget utvidgas till att också omfatta utökat trädgårdsarbete, flytt-tjänster och ITtjänster i hemmet (RIT-avdrag) oklart vid vilken tidpunkt som detta ska införas Budgetpropositionen Skatten på ISK och kapitalförsäkring höjs 2016 schablonräntan höjs till SLR 30 nov + 0,75 % dock lägst 1,25 % Investeraravdrag inget avdrag om ägaren/närstående direkt eller indirekt ägt andelar i bolaget/koncernbolag två år före förvärvet förvärv efter 31 december

15 Budgetpropositionen Pensions-sparavdraget slopas 35 %-regeln när pensionsrätt i anställning saknas samt avdraget för enskilda näringsidkare ändras inte ingen förändring löneväxling (bonus etc.) Bensinskatten höjs 48 öre/liter bensin och + 53 öre/liter diesel Avdraget för förvaltningsutgifter i kapital slopas Skattereduktionen för gåvor slopas Gäller från 1 januari 2016 Budgetpropositionen Förseningsavgift Nuvarande Förslag AB/EkFör kr kr Övriga kr kr Skattedekl 500 kr 625 kr Kontrollavgift Torghandel kr kr Personalliggare kr kr Kassaregister kr kr 15

16 Personalliggare i byggbranschen Byggherrens skyldigheter anmälan till SKV före byggverksamheten påbörjas anmäla ändringar av uppgifter tillhandahålla utrustning för elektronisk p-liggare hålla den samlade p-liggaren tillgänglig för SKV anmäla avslut av byggverksamheten Undantag fysiska personer/ej näringsverksamhet när kostnad för arbete och material ej uppgår till mer än 4 pbb ( kr för 2016) Personalliggare i byggbranschen Byggföretagets skyldigheter ska föra p-liggare ska hålla p-liggaren tillgänglig för SKV och byggherren ska bevara uppgifterna i p-liggaren Undantag vid lastning/lossning av varor eller hjälpmedel etc 16

17 Fastighet- och stämpelskatteutredning Dir 2015:62 Utreda de samhällsekonomiska effekterna av fastighetspaketering inom fastighetsoch stämpelskatteområdet kartlägga den sammantagna skattemässiga situationen för företag i fastighetsbranschen kartlägga paketeringar av fastigheter för skatteplanering föreslå ändringar för att motverka paketering av fastigheter som ett skatteplaneringsverktyg och analysera om förvärv genom fastighetsbildningsåtgärder missbrukas för att undgå stämpelskatt Ändrad bilbeskattning Regeringen föreslår att nedsättningen ned till 60 % av förmånsvärdet förlängs i tre år till ( ) maximala nedsättningen sätts ned till kr per år Utredning tillsatt som ska utreda hur ett s.k. bonus malus-system för nya lätta fordon kan utformas miljöanpassade fordon med relativt låga utsläpp av koldioxid premieras vid inköpstillfället genom en bonus (lat. bonus=bra) fordon med relativt höga utsläpp av koldioxid belastas med högre skatt (lat. malus=dålig) Utredningen ska vara klar 29 april

18 Företagsskattekommittén Finansministern förordar ett omarbetat alternativförslaget enligt EBIT-modell (Earnings before interest and taxes) EBIT-modellen passar bäst i ett internationellt perspektiv tillräckligt bra att tillgodose asymmetrin mellan eget och lånat kapital - huvudförslaget för långtgående särlösningar för finans- och fastighetsbranschen nuvarande ränteavdragsbegränsningar ska utredas liksom om finansiering (halverat underskottsavdrag) fortsatt analys krävs (förslag tidigast 1 januari 2017) Incitamentsprogram Direktiv 2014:33 analysera hur skattereglerna påverkar utformningen om behov finns att tydliggöra gränsdragningen mellan värdepapper/personaloption? bör värderingen av förmån regleras på annat sätt? behovet av andra förändringar av skattereglerna? Avsikten är att skattereglerna ska förbättras samtidigt som grundläggande skatterättsliga principer beaktas Uppdraget ska redovisas senast den 15 mars

19 Utredningen om enskild firma mm Inget förslag under hösten väntas tidigast 1/1 2017? Utredningen föreslog ny avsättningsmöjlighet Företagsfond max 40 % som ersätter skogskonto, expansionsfond m fl att P-fond slopas liksom negativ räntefördelning att den fördelningsbara inkomsten kan räntefördelas, avsättas till Företagsfond eller beskattas som näringsinkomst Tjänstepensionsbeskattningsutredningen SOU 2015:68 Uppehåll/förlängning i pensionsutbetalningar för temporär ålder- eller efterlevande pension föreslås Flyttregeln ändras, vilket möjliggör flytt av hela eller delar av en pensionsförsäkring Utländska försäkringar jämställs i ökad grad Kompletteringsregeln får användas även om kostnaden överstiger avdragsutrymmet enligt huvudregeln Pensionsutfästelser till personer med bestämmande inflytande över företaget får tryggas i balansräkningen om det finns en kreditförsäkring 19

20 BEPS BEPS står för Base erosion and profit shifting internationellt projekt inom OECD/ G20-länderna handlingsplan för att motverka erosion av länders skattebaser och förhindra vinstförflyttningar 15 åtgärdspunkter riktat mot multinationella företag HFD 2015 ref 1 Arbetsgivares tillhandahållande av träningsredskap i form av motionsband har ansetts som skattepliktig förmån HFD = SRN: huvudregeln är att en personalvårdsförmån utövas på arbetsplatsen motion kan enligt sedvänja utövas på särskilda anläggningar skattefriheten för personalvårdsförmåner är ett särskilt undantag från huvudregeln restriktiv tillämpning 20

21 HFD 2015 ref 24 Ska inlösen av 3:12-aktier i ett Lux-bolag anses utgöra utdelning eller avyttring i skatteavtalet med Schweiz för svensk medborgare? HFD = SRN A är begränsat skattskyldig för kapitalvinst men inte för utdelning enligt avtalet vinst vid inlösen är kapitalvinst oavsett reglerna i 57 kap IL och är därför begränsat skattskyldig för denna avtalet med Schweiz behandlar inte inlösen utan avtalet medger beskattning med ledning utifrån svensk rätt HFD 2015 ref 26 Beskattning av pokerspel utanför EES HFD hur ska vinsten beskattas? regelverket är 42 kap 25 IL = Vinst i utländskt lotteri med ett lotteri avses allt pokerspel hos en spelanordnare under ett kalenderår spelaren beskattas för ett positivt totalresultat hos anordnaren beräknade förluster hos en spelanordnare får inte kvittas mot vinster hos andra spelanordnare 21

22 HFD 2015 ref 40 Etableringsersättning = form av garanti för offentlig ersättning HFD = SRN en fysioterapiverksamhet som bedrivs i bolagsform har överlåtits ingen möjlighet överlåta en etableringsrätt separat värdet på etableringsrätten är kopplad till verksamheten hela ersättningen för verksamheten har därför beskattats hos bolaget HFD (74-15) Skatteplikt för skadestånd X AB fick skadestånd pga. avtalsbrott när ett fastighetsköp inte fullföljdes Bolaget ansåg det var skattefritt eftersom tillgången aldrig funnits i bolaget HFD = SRN huvudregel är att alla näringsinkomster tas upp som intäkt inget undantag eftersom ersättningen inte avser skada på tillgång i näringsverksamheten (8 kap 22 IL) skadeståndet är då skattepliktigt 22

23 Beskattningskonsekvens vid arvskifte HFD 2014 ref 25 vid arvskifte efter en i Danmark bosatt person beskattades dödsboet som om aktierna sålts till marknadsvärde för tillskiftade aktier gäller vanliga regler vid arv (tidigare ägares anskaffningsvärde) HFD ( ) Artikel 24 i det nordiska skatteavtalet hindrar att en delägare i ett danskt dödsbo beskattas i Sverige för den del av en framtida kapitalvinst vid försäljning av ärvda aktier som dödsboet vid arvskiftet beskattats för i Danmark Konferens eller representation? KRST Julbord vid endagskonferens med anställda konferenskostnader avdragsgilla utan begränsning representationskostnader mycket begränsat avdrag KRST tydliga konferensinslag julbordet hade omedelbart samband med konferensen nöjesinslaget inte dominerande ingen avdragsbegränsning 23

24 Avdrag för reparation på inventarier SKV:s ställningstagande utgifter för reparation och underhåll av inventarier dras av omedelbart det krävs då att utgifterna har kostnadsförts i räkenskaperna i annat fall ska utgifterna dras av genom värdeminskningsavdrag Räntefördelning särskild post Överklagat förhandsbesked (SRN ) Andel av näringsfastighet i gåva mot ersättning reducerar sparat fördelningsbelopp den särskilda posten? SRN Nej den särskilda posten är ett avsiktligt undantag för att undvika negativ räntefördelning 24

25 Värde av djurlager kopplade området? Förhandsbesked (överklagat) SRN: djurlager får vid beskattningen tas upp till ett lägre värde än i räkenskaperna bara om en lagerreserv redovisas detta gäller oavsett om djuren klassificeras som omsättningstillgångar eller anläggningstillgångar i redovisningen Utrangeringsavdrag Förhandsbesked (överklagat) SRN: omfattande rivningsarbeten utfördes på en byggnad som bestod av husdelar från olika tidsperioder men som i allt väsentligt nyttjades som en enhet för kontorslokaler då en större del av byggnaden, s.k. stomrena bärande delar, kvarstod efter rivningsarbetena och ingick i nybyggnation, ansågs byggnaden inte definitivt utrangerad inga förutsättningar för utrangeringsavdrag (HFD 2011 ref 72) 25

26 Underprisöverlåtelse och uttagsbeskattning Förhandsbesked (Överklagat av SKV) SRN: uppdelning av koncern mellan två bröder som ett led i en omstrukturering har inte bedömts föranleda uttags- eller utdelningsbeskattning. Ingen kompenserade värdeöverföring skulle ske däremot kunde uttagsbeskattning och utdelningsbeskattning inte underlåtas när värdeöverföringen skedde genom att ett KB överlät av fastighet till annat koncernbolag till underpris Dricks SKV:s ställningstagande dricks (kontanter) som personalen själva får utgör inte inkomst för företaget och företaget ska inte redovisa detta som lön till anställda utgör skattepliktig ersättning för arbete och ska tas upp som inkomst av tjänst i inkomstdeklarationen tar företaget hand om den kontanta dricksen och fördelar den bland personalen utgör dricksen inkomst för företaget och lön för anställda dricks som betalas med kontokort kan personalen inte förfoga över eftersom betalningen kommer in på företagets konto direktuttag ska redovisas i företaget och beskattas hos anställd 26

27 3A. Tvångslikvidation på grund av kapitalbrist Anders Lagerstedt Universitetslektor, Stockholms universitet Tvångslikvidationsansvaret 27

28 Tvångslikvidation på grund av kapitalbrist REGLERNAS SYFTE Livsodugliga aktiebolag skall likvideras medan tid är borgenärernas skydd i det bundna egna kapitalet skall inte helt kunna gå förlorat MEN Livsdugliga aktiebolag skall inte drabbas av likvidation Begreppen insufficiens, insolvens och illikvid 28

29 Bedömningen av om kapitalbrist föreligger Tidpunkten vid brist i det egna kapitalet vid utmätningsförsök Innebörden av 25:13 p. 1 genast skäl att anta revisorsgranskning i vissa fall Syftet med granskningen är att främst att förhindra antedaterade kontrollbalansräkningar. Vad gäller för bolag som inte har någon revisor? Kontrollbalansräkningen När ska kontrollbalansräkningen vara klar? Handlingsplikten utlöses när det finns skäl att anta att KBR kommer att utvisa en kritisk kapitalbrist. ABL 8:4,8:5. 29

30 Kontrollbalansräkningen Hur lång är tidsfristen? (Genast) Beror på förutsättningarna styrelsen har att arbeta under. Den faktiska tidsåtgången bör godtas, om arbetet med upprättandet fullföljes med rimlig ambition. Kontrollbalansräkningen Förändringar under mellantiden Tillåtna justeringar NJA 1993 s. 484 Nja 1988 s. 620 Going concern? 30

31 Första kontrollstämman När måste styrelsen sammankalla bolagsstämma? Kallelsereglerna i ABL 7:18-20 Knappast kortast möjliga frist. Stämman godkännande inte erforderligt för att utlösa rådrumsfristen. Vidare åtgärder Kontrollbalansräkning II Andra kontrollstämman Skyldighet att ansöka omlikvidation Vad innebär det att rösta mot likvidation (eller för fortsatt drift) när bolaget är likvidationspliktigt? Möjlighet att ansöka om likvidation 31

32 Det personliga ansvaret Ansvaret för styrelseledamöterna Ansvaret för VD och andra utanför styrelsen Ansvaret för aktieägarna Rekvisiten för betalningsansvar Subjektiva rekvisit Presumtionsansvar för styrelsen Faktisk kapitalbrist Fordrans uppkomst NJA 2013 s. 725 Borgenärens vetskap om styrelsens underlåtenhet NJA 2014 s. 948 Hoppande ansvar Det personliga ansvaret (forts.) Tillträdande ledamöters ansvar? NJA 2012 s. 858 Avgående ledamöters ansvar? NJA 2014 s. 892 Regler om förkortad preskriptionstid 25:20a ABL (3 år) Ansvarsperiodens slut Ansökan eller beslut om likvidation Framläggande av KBR med fullt täckt aktiekapital Upphör ansvaret om en BR (med fullt täckt aktiekapital) läggs fram under rådrumsfristen eller därefter? NJA 2012 s

33 Ansvarsgenombrott Ansvarsgenombrott Innebörd (jfr anglosaxiska länder) 25 kap. 19 ABL NJA 1947 s. 647 Faktorer som spelar in: Osjälvständigt aktiebolag (t.ex. utan egen verksamhet, utan självständigt affärsmässigt syfte; utan självständig förvaltning, helt underordnad ägaren) Underkapitaliserat aktiebolag (t.ex. riskfylld verksamhet med eget kapital som knappt täcker löpande kostnader) Otillbörligt handlande NJA 2014 s. 877 (Deloitte-målet) 33

34 NJA 2014 s. 877 (Deloitte-målet) M H JL KK X AB Hultberg & Lundberg Processor AB KK KK KK Y AB Z AB Krav: 3,3 MSEK + ränta Deloitte AB KK-bonas krav på skadestånd: 64 MSEK Ansvarsgenombrott, forts. Jfr avgörandet från Finlands högsta domstol, HD 2015:17 (Verkkokauppa-fallet) Jfr Svea hovrätts dom i mål nr T av den 29 september 2015 (Sälens Högfjälls-hotell) Jfr även HovR:ens över Skåne och Blekinge dom av den 23 juni

35 Aktuella Rättsfall NJA 2015 s.359 Bristäckningsansvar HD Mål nr T juni 2015 Låneförbudet NJA 2014 s.948 Fortsatt verksamhet vid kapitalbrist NJA 2014 s. 892 Ansvar för avgående styrelseledamot vid kapitalbrist NJA 2014 s. 877 Ansvarsgenombrott 4A. Generationsskiften hur påverkas generationsskiften av familjerättsliga regler? Göran Lind, jur.dr och professor i rättsvetenskap, Örebro universitet Bo Svensson, skattejurist, Wistrand Advokatbyrå i Göteborg Bertil Båvall, skatteexpert, B Båvall Skattekonsult AB 35

36 Giftorätt A. Begrepp latent rättighet som förverkligas vid framtida bodelning i princip ett krav på likadelning B. Omfattning även egendom förvärvad före äktenskapet alla typer av fång (även arv och gåva) jämkning av äktenskapsförord, ÄktB 12:3 även P-försäkringar vid skilsmässa ÄktB 10:3 vederlagsskydd, ÄktB 11:4 Göran Lind Egendom som skall ingå i bodelning Giftorättsgodset vid kritiska tidpunkten, dvs. anmälan, talans väckande el. dödsdagen ÄktB 9:2 Avkastning därav fram till bodelningen Göran Lind 36

37 Und. 1 Personlig egendom Undantas i skälig omfattning, ÄktB 10:2 a) kläder, smycken mm b) personliga presenter c) ersättning för personskada och kränkning, ÄktB 10:2 a Vid dödsfall endast rätt för efterlevande make Göran Lind Und. 2. Personliga rättigheter ÄktB 10:3 a. som inte kan överlåtas el. eljest är av personlig art b. rätt till allm. pension, tjänstepension utfallande belopp ingår dock c. e.makens privata pensionsförsäkringar undantas vid dödsfall d. rätt till pension pga pensionssparavtal Göran Lind 37

38 Und. 3. Enskild egendom ÄktB 7:2 A) pga. äktenskapsförord Typtvång Formkrav ÄktB 7:3, 16:1-3 Jämkning ÄktB 12:3 B) pga. villkor i gåva, testamente el. förmåns-tagarförordnande vid försäkring m.m. Tolkningsregler Substitut av enskild egendom (= ee) NJA 1978 s. 526, NJA 1995 s. 577, NJA 1992 s. 773 Avkastning av enskild egendom (= gg) Göran Lind Värdering av egendom Vid bodelningen aktuella värden Marknadsvärden minus skattelatens NJA 1975 s. 288 HD:s dom i mål T Mäklararvoden NJA 1998 s. 467 Avtalsfrihet Göran Lind 38

39 Skuldtäckning alla skulder vid kritiska tidpunkten ÄktB 9:2 st. 1, 11:2 vissa skuldräntor fram till bodelningen Undantag: 1. skulder med särskild förmånsrätt i enskild egendom 2. skulder pga underhåll eller förbättring av enskild egendom 3. skulder på annat sätt hänförliga till enskild egendom dock skuldtäckning om skulden är större än enskilda egendomen (samma betr. personliga rättigheter) Göran Lind Jämkning av bodelning vid skilsmässa ÄktB 12:1 Förutsättningar: Om en likadelning är oskälig mht makarnas ekonomiska förhållanden omständigheterna i övrigt äktenskapets längd Göran Lind 39

40 Jämkning av bodelning vid dödsfall ÄktB 12:2 B. Rättsföljd (ÄktB 12:2) En rätt att såsom sin andel behålla sitt giftorättsgods C. Rättighetens karaktär Ensidig, personlig, ovillkorlig Göran Lind Jämkning (ÄktB 12:2) BODELNING Mannen (död) Efterlevande hustru 10 milj 5 milj ARV 5 milj Särkullbarn univ. testamentstagare Göran Lind 40

41 Lottläggning 1. Ägarprincipen, ÄktB 11:7 2. Behovsprincipen, ÄktB 11:8 (för efterlev. make) bostad och bohag, även enskild egendom pga. äktenskapsförord 3. Olämplighetsprincipen, ÄktB 11:9 4. Betalningsprincipen, ÄktB 11:9 5. Bodelningslikvid, ÄktB 11:10 Göran Lind Dödsfall 1 Bodelning / makes arv Dödsfall 2 Efterarv (arv efter A) ee A ½ B ½ B /5 2/ Arv C=150 D=150 Arv (efter B) C=0 D= Kvot =3/5 C=100 D=100 Göran Lind 41

42 Förstärkt laglottsskydd Lagrum: ÄB 7:4 Motiv: Laglottsskydd mot gåvor Göran Lind Förutsättningar för laglottsskydd: 1. Gåva eller annan benefik disposition a) under sådana omständigheter b) eller på sådana villkor att den till syftet är att jämställa med testamente 2. Till arvingar, make eller vilken mottagare som helst 3. Undantag: Särskilda skäl Göran Lind 42

43 Rättspraxis (några fall) 1. NJA 1998 s. 534 Barksäters gods 2. NJA 1985 s. 414 successiva bodelningar 3. NJA 1973 s. 687 särskilda skäl, sonens insatser 4. NJA 1935 s. 203 givaren förbehöll sig avkastning 5. NJA 1934 s. 462 givaren bodde kvar på fastigheten 6. Svea hovrätts dom i mål T förb. boende, samtycke vid inteckning och försäljning 7. Svea hovrätts dom i mål T givaren disponera rum i fastigheten och var verksam i bolaget 8. Hovrättens över Skåne och Blekinge dom i mål T förbehöll sig nyttjanderätt till bostadsrätt 9. Svea hovrätts dom i mål nr T Bonniermålet Göran Lind Rättsföljd 1. Laglottsberäkning (inkl. gåvan) 2. Värdet vid skiftet 3. Återbäring Talan inom ett år från bouppteckningen Göran Lind 43

44 Avtal Det förstärkta laglottskyddet kan i princip ej avtalas bort Renuntiativa arvsavtal är ogiltiga, ÄB 17:2 Göran Lind EXEMPEL: ÄB 7:4 M A B C Gåva: A har av M fått jordbruk 1979 Marknadsvärde: 6 milj milj. idag Boets behållning: Alternativ 1: Förskott på arv Metod 1 Metod milj. a 3 a = 2,2 milj. f > a 600 a a 3 a = 300 A = = 0 B = 300 C = 300 Göran Lind 44

45 Forts. EXEMPEL: ÄB 7:4 Alternativ 2: Förstärkt laglottsskydd 600 9milj. a 3 a = 3,2 milj. Laglott = 1,6 milj. B = 1,6 milj. C = 1,6 milj. A = - 2,6 milj. (återbäring) 0,6 milj. Göran Lind 5A. Låneförbud i praktiken Anders Lagerstedt Universitetslektor, Stockholms universitet Mattias Boqvist Delägare, Wistrand Advokatbyrå 45

46 Det allmänna låneförbudet Ställande av säkerheter (pant, borgen och garantier) jämställs med lån Penninglån krediter och förskott? Omfattas utlåning av statsobligationer, noterade aktier, konvertibler och optioner? Kan penninglån lämnas till konvertibel- och teckningsoptionsinnehavare? Det allmänna låneförbudet Den förbjudna kretsen aktieägare, styrelseledamöter, suppleanter och VD i bolaget eller bolag i samma koncern. sambo släkt i rakt upp- eller nedstigande led samt besvågringar juridisk person över vilken någon eller några i den förbjudna kretsen har ett bestämmande inflytande 46

47 Det allmänna låneförbudet (forts.) Undantag Normala varukrediter Lån tagna innan gäldenären inträdde i den förbjudna kretsen Kommersiella lån - lån till personer i den förbjudna kretsen som driver rörelse och lånet, för långivaren, är affärsmässigt betingat och avsett uteslutande för gäldenärens rörelse - Räcker det med marknadsmässig ränta Koncerner och motsvarande företagsgrupper Koncernundantaget Sverige AB 100% Dotterbolag AB Ok med lån 100% Dotterbolag AB 47

48 EES-koncernundantaget Tyskland GmbH 100% Dotterbolag AB Ok med lån 100% USA Inc. Koncernundantag? USA Inc. 100% Dotterbolag AB 100% Tyskt dotterbolag 48

49 Tillåtna åtgärder? Lån Lån Holland BV Lån 100% Sverige AB Förvärvslåneförbudet Aktiebolag får inte lämna lån i syfte att gäldenären eller honom närstående (jfr 21:1) skall förvärva aktier i bolaget eller överordnat bolag i samma koncern Ge förskott och ställande av säkerhet jämställs med lån Enda undantaget: mindre lån till anställda 49

50 Förvärvslåneförbudet Sverige AB Ok med lån Köpare 100% Avtal: Sverige AB säljer Dotterbolaget till Köparen Dotterbolag AB Dotterbolag AB Förvärvslåneförbudet (forts.) Sverige AB Köpeskilling Avtal: Sverige AB säljer Dotterbolaget till Köparen Köpare 100% Lån Lån 100% Dotterbolag AB Dotterbolag AB 50

51 Förvärvslåneförbudet (forts.) Sverige AB Lån Avtal: Sverige AB säljer Dotterbolaget till Köparen Köpare 100% Dotterbolag AB Säkerhet Säkerhet 100% Dotterbolag AB Förvärvslåneförbudet (forts.) Sverige AB Avtal: Sverige AB säljer Dotterbolaget till Köparen Köpare 100% Lån 100% Lån Dotterbolag AB Dotterbolag AB 51

52 Förvärvslåneförbudet Minutenlån Bank 1. Lån att betala köpeskillingen med 15 sek. Sverige AB 2. Köpeskilling 15 sek. 4. Återbetalning av lån Köpare AB 15 sek. 100% 100% 3. Koncernlån Dotterbolag AB Dotterbolag AB 15 sek. Minutenlån var går gränsen? 1 minut 1 månad 52

53 Förvärvslåneförbudet överordnat bolag MB Sverige AB Köpare 100% Avtal: MB Sverige AB säljer aktier i Sverige AB till Köparen Sverige AB 100% Lån Dotterbolag Överordnat bolag? Sverige AB Avtal: Sverige AB säljer aktier i AB 1 till Köparen Köpare 100% 100% Lån AB 1 AB 2 53

54 Överordnat bolag? Sverige AB Avtal: AB 3 säljer aktier i AB 1 till Köparen Köpare 100% 100% Lån AB 3 AB 2 100% AB 1 Även koncerninterna överlåtelser träffas Sverige AB Köp Dotterbolag AB 1 Dotterbolag AB 2 Lån Dotterbolag AB 3 54

55 Förvärvslåneförbudet (forts.) Dotterbolag får alltså ställa säkerhet för moderbolags skuld - men Moderbolag AB 100% Dotterbolag AB Lån Skuld Säkerhet Sverige AB Förvärvslåneförbudet (forts.) Är det en värdeöverföring från dotterbolaget till moderbolaget att ställa säkerheten? Moderbolag AB 100% Dotterbolag AB Regressfordran Lån Skuld Säkerhet Sverige AB Om: JA Förmögenhetsminskning? Rent affärsmässigt? 55

56 Låneförbuden rättsföljder vid överträdelser Civilrättsliga sanktioner Återbetalning (ogiltighet!), 21:11 ABL. Jfr ABL 1975 Straffrättsliga sanktioner Böter eller fängelse i högst ett år om uppsåt eller grov oaktsamhet, ABL Brott fullbordas i och med utbetalning eller att säkerhet ställs Ansvar ådöms den som beslutat om eller verkställt utbetalningen eller säkerställandet (normalt dock inte gäldenären) Medverkansansvar för revisor Exempel på förtäckta värdeöverföringar i lånesammanhang Lån på annat än marknadsmässiga villkor Lån till gäldenär som inte är betalningsduglig jfr NJA 1951 s. 6 I och II samt NJA 1990 s. 343 Pantsättning om gäldenären saknar betalningsförmåga 56

57 NJA 1990 s. 343 Nordanland MB Lån 11 Milj Firmatecknare Bengt H DB AB 1 (MB) AB 2 (DB) Ny ägare 57