DOM Meddelad i Göteborg. KLAGANDE Vård- och omsorgsnämnden i Mölndals kommun Mölndal

Transkript

1 KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning Meddelad i Göteborg Mål nr Sida l (4) KLAGANDE Vård- och omsorgsnämnden i Mölndals kommun Mölndal MOTPART w Ombud: David Levy Luna CareAB Box Göteborg ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Göteborgs dom den 15 november 2013 i mål nr, se bilaga A SAKEN Personlig assistans KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Kammarrätten upphäver förvaltningsrättens dom och fastställer Vård- och omsorgsnänmdens beslut den 25 juni Kammarrätten beslutar att sekretessbestämmelsen i 26 kap. 1 offentlighets- och sekretesslagen (2009:400) ska fo1isätta att vara tillämplig på de uppgifter om enskilds hälsotillstånd eller andra personliga förhållanden som lagts fram vid kammarrättens förhandling inom stängda dörrar och inte tagits in i denna dom. Dok.Id Po.stadress Box 1531 Besöksadress Stora Nygatan 21 Telefon Telefax Expeditionstid måndag - fredag Af\1 t:f\ r!;..:..,,...t..,,, _.. -." '"""-

2 KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Sida 2 Mål nr YRKANDEN M.M. Vård- och omsorgsnämnden yrkar att förvaltningsrättens dom ska upphävas och att Vård- och omsorgsnämndens beslut den 25 juni 2013 ska fastställas. Nämnden anför följande. W hjälpbehov i fråga om grnndläggande behov uppgår till 2 titmnar och 36 minuter per vecka. Vid bedönming av hans rätt till personlig assistans enligt lagen (1993:387) o n v. stöd och service åt vissa funktionshindrade, förkortad LSS, bedöms att av dessa grundläggande behov om 2 timmar och 36 minuter är insatser av privat- och integritetskänslig karaktär enbart av ringa omfattning. Den samlade bedömningen leder till att W inte är berättigad till personlig assistans enligt LSS. Vård- och omsorgsnämnden hänvisar till Kammarrätten i Göteborgs dom den 2juli 2013 i mål nr T-V anser att överklagandet ska avslås och anför följande. Han har ett betydligt större hjälpbehov vad avser de grundläggande behoven än vad Vård- och omsorgsnämnden uppskattat behovet till. För på- ocb avklädning behöver han ytterligare tid för handgriplig hjälp med att ta på kroppsnära kläder som kalsonger, undeitröja och tröja. Han har värk och nedsatt rörlighet varför på- och avklädning inte kan forceras. Hans funktionsnedsättning gör att han inte klarar av att tvätta och torka håret, ryggen och benen. Möjligen kan han tvätta bålen hjälpligt. Han behöver dessutom konstant hjälp att hålla balansen i duschen. Vidare behöver han hjälp med rituell tvätt. Tidsåtgången är således betydligt stölte än två timmar och 15 minuter per vecka. Behovet av hjälp är dessutom frekvent och avser stöd som är av mycket privat eller integritetskänslig karaktär. Kammanätten i Göteborg har i mål konstaterat att behov av hjälp med åtminstone tre timmar i de grundläggande behoven i en samlad bedönming ger rätt till personlig assistans.

3 KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Sida 3 Mål nr Kammarrätten har hållit muntlig förhandling. w har vid den muntliga förhandlingen uppgett följande. Han behöver hjälp vid toalettbesök 45 min/dag, vid dusch och insmörjning 30 min/dag och vid på- och avklädning av kroppsnära plagg morgon och kväll 30 min/dag. Sammantaget kan behovet av hjälp med de grundläggande behoven beräknas till cirka 12 timmar per vecka. SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Frågan i målet är om W från och med december 2012 är berättigad till personlig assistans enligt 9 2 LSS. Av den medicinska utredningen fran1går att W efter operation i anledning av en hjärntumör har kronisk smfuiproblematik i nacke och axlar, inskränkt rörelsefö1måga i nacken, nedsatt balans, kraftigt nedsatt muskelfunktion i benen samt nedsatt styrka och finmotorik i båda händerna. Hans funktionshinder medför att han har ett hjälpbehov i.sin dagliga livsföring. Utredningen och vad som framkom vid den muntliga förhandlingen visar att W, vad avser hjälpbehov av integritetskänslig och privat karaktär, har behov av hjälp vid duschning, vid toalettbesök och vid på- och avklädning av kroppsnära kläder. Hjälpbehovet är dagligt, men då omfattningen av hjälpbehovet enligt kamman-ättens bedömning får anses vara relativt begränsat, kan det sammantaget inte ge rätt till personlig assistans. Överklagandet ska därför bifallas.

4 KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Sida4 Mål nr 6970-I 3 HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (fonnulär I). referent W Katarina Dunnin ( \ 1-1-f'1-n/h1- fo,,,- euu /Marggretha Fåhraeus

5 Meddelad i Mål nr Enhet 1:2 Sida 1 (8) Göteborg KLAGANDE w Ombud: David Levy Llma Care AB Box Göteborg MOTPART Vård- och omsorgsnämnden i Mölndals stad Mölndal, ÖVERKLAGAT BESLUT Vård- och omsorgsnämndens beslut den 25 juni 2013, Diarienummer 115 SAKEN Personlig assistans enligt lagen (1993:387) om stöd och service till vissa funktionshindrade, förkortad LSS SLUT Förvaltningsrätten bifaller överklagandet och förklarar W berättigad insatsen biträde av personlig assistent. Det ankommer på Vårdoch omsorgsnämnden att vidta de åtgärder som föranleds av denna dom. Dok.Id Postadress Besöksadress Telefon Telefax Expeditionstid Box AOn 1 <; Gi\tehorn Sten Sturegatan E-post: forvaltningsrattenigoteborg@dom.se måndag - fredag 08:00-16:00

6 Sida 2 BAKGRUND w har ansökt om personlig assistans enligt LSS. Vård- och omsorgsnämnden i Mölndals stad (nämnden) avslog ansökan med motiveringen att de åberopade hjälpinsatsema som är av mycket privat och känslig karal.."tär sammantaget anses vara av sådan begränsad omfattning att W inte är berättigad sökt insats. Av ärendets utredning framgår bl.a. följande. I läkarintyg utfärdat av Karin Blomqvist den 14 november 2012 anges bl.a. att W opererades för en hjärntumör i bakre skallgropen år Han reopererades år 2009 på grund av instabilitet i nacken. Ar 2012 opererades han på nytt för att ta bort inopererade instrument i nacken som gav upphov till smärta. Till följd av sin diagnos har han kronisk smärtproblematik i nacke och axlar och inskränkt rörelseförmåga i nacken. Han har dessutom nedsatt balans och kraftig nedsatt muskelfunktion i benen. Även styrka och finmotorik i båda händerna är nedsatt. Svaghet i gom och svalg ger honom otydligt, svårförståeligt tal, även om detta har förbättrats. Av intyg utfärdat av den legitimerade arbetsterapeuten Ulrika Lorentsson och den legitimerade sjukgymnasten Maria Landen den 9 november 2012 fran1går bl.a. följande. W har nedsatt styrka i hela kroppen. Hans finmotorik och greppfunktion är nedsatt. För att kuima utföra moment i ansiktshöjd, tex. äta och dricka, behövs understöd under höger am1båge. Han har även bl.a. nedsatt balans men klarar av att framföra rullstol själv inomhus. Utomhus är han i behov av hjälp med att forcera kanter, trottoarer och lutningar samt att köra längre sträckor. Med hjälp av krycka samt fysisk hjälp av en person kan han gå inomhus. Han orkar med stor möda att gå maximalt 80 meter utan vila. Vid uppresning till stående samt vid förflyttningar i säng behöver han hjälp av en person. Han är vidare i behov av hjälp med personlig vård, tex. vid toalettbesök då han behöver stöd och tillsyn vid förflyttning och uppresning till stående och uppdrag-

7 Sida3 ning av byxor. Han måste även ha hjälp att ta på sig klädef och skor. Vid duschning är han i behov av förflyt1:nilfg till duschpall sam tvätt och torkning av hår, rygg, underben och fötter. W kan vara delaktig i alla moment i den utsträckning han klarar och orkar. De dagliga aktiviteterna är dock mycket tids- och energikrävande för honom och orsakar smärta. Han är dessutom i behov av hjälp med aktiviteter i hemmet såsom inhandling, matlagning, städning och tvättning. Även om små förbättringar har skett under vårdtiden avseende funktion och aktivitetsförmåga har han fortfarande ett omfattande hjälpbehov jämfört med innan den senaste insjuknandet. Av intyg utfärdade av överläkare Bernado Mitre den 31 januari 2013 och den 26 april 2013 framgår bl.a. följande. W psykiska och kognitiva funktionsnedsättningar bedöms vara bestående och varaktiga och kan till och med försämras. Hans kognitiva nedsättningar gör att han inte kan utnyttja sin tidigare begåvning till fullo och fär betraktas som likvärdigt med ett bestående begåvningsmässigt funktionshinder. Han har uppvisat tydliga tecken på svår nedstämdhet och ångest och han :är i nuläget beroende av att kunna utföra al'tiviteter utanför hemmet. Hah är i behov av hjälp vid måltider för att skära maten och tillsyn på grund av sväljningsproblematik. Dagtid behöver han hjälp vid toalettbesök och nattetid är han i behov av hjälp inte bara vid toalettbesök utan även vid uppresning från sängen. På grund av funktionsnedsättningen tar vanliga aktiviteter såsom t.ex. att borsta tänderna eller att raka sig väldigt lång tid. Ofta biir de inte fullbordade. ' Av intyg utfärdat av PTP-psykologen Christoffer Carlström fran1går bl.a. följande. W har varaktiga och betydande kognitiva nedsättrilngar vad gäller bl.a. reak.tionstider, verbalt minne, visuomotorisk snabbhet och exekutiv förmåga. Mot bakgrund av hans kognitiva problem rekommenderas att han får mycket tillsyn och stöd i vardagen. Han bör dessutom ges goda möjligheter att delta i sociala aktiviteter och samhällsliv.

8 Sida Vidare framgår av nämndens utredning bl.a. att W för närvarande är beviljad insatser enligt socialtjänstlagen (2001 :453) (SoL) i form av hemtjänst, ledsagning och kontaktperson. YRKANDEN M.M. W yrkar att han ska beviljas personlig assistans med en omfattning av ca timmar per vecka. I det fall rorvaltningsrätten inte kan bedöma insatsens omfattning bör målet återförvisas till nämnden för utredning av detta. Till stöd för sin talan ai.1.för W bl.a. Det kan inledningsvis nämnas att han ska anses omfattas av personkretsen i 1 3 LSS och inte den krets av personer som anges i 1 2 LSS. Detta har emellertid underordnad betydelse för den slutliga bedömningen om rätten till personlig assistans. Oaktat personkretstillhörigheten är det visat att det sammanlagda behovet av personlig assistans för de grund äggande behoven överstiger åtminstone tre till fem timmar per vecka. Enligt praxis är han därför berättigad personlig assistans. Eftersom han är i; behov av hjälp för sina grundläggande behov ska han också beviljas personlig assistans för övriga personliga behov. Sammanlagt har han behov av ca timmar personlig assistans per vecka. Nämnden anser att överklagandet ska avslås och har inte funnit skäl att ändra det överklagade beslutet. S KÄL Tillämpliga bestämmelser m. m. Enligt 1 LSS innehåller lagen bestämmelser om insatser för särskilt stöd och särskild service åt personer 1. med utvecklingsstöming, autism eller autismliknande tillstånd, 2. med betydande och bestående begåvningsmässigt funktionshinder efter hjärnskada i vuxen ålder föranledd av yttre våld eller kroppslig sjukdom, eller

9 Sida 5 3. med andra varaktiga fysiska eller psykiska funk1:ionshinder som uppenbart inte beror på normalt åldrande, om de är stora och förorsakar betydande svårigheter i den dagliga livsföringen och därmed ett omfattande behov av stöd eller service Av 7 LSS framgår att personer som anges i 1 har rätt till insatser i form av särskilt stöd och särskild service enligt 9 1-9, om de behöver sådan hjälp i sin livsföring och om deras behov inte tillgodoses på annat sätt. Den enskilde ska genom insatserna tillförsäkras goda levnadsvillkor. Insatserna ska vara varaktiga och samordnade. De ska anpassas till mottagarens individuella behov samt utformas så att de är lätt tillgängliga för de personer som behöver dem och stärker deras förmåga att leva ett självständigt liv. Enligt 9 2 LSS är en av insatserna för särskilt stöd och servic.c biträde av personlig assistent eller ekonomiskt stöd till skäliga kostnader för så an assistans. Av 9 a LSS framgår att med personlig assistans enligt 9 2 avses personligt utfomiat stöd som ges av ett begränsat antal personer åt den som på grund av stora och varaktiga funktionshinder behöver hjälp med sin personliga hygien, måltider, att klä av och på sig, att kommunicera med andra eller annan hjälp som förutsätter ingående kunskaper om den funh.1:ionshindrade (grundläggande behov). Den som har behov av personlig assistans för sina grundläggande behov har även rätt till insats enligt 9 2 för andra personliga behov om behoven inte tillgodoses på annat sätt. Regeringsrätten (numera Högsta förvaltningsdomstolen) uttalade i RÅ 2009 ref. 57 bl.a. föijande. När det gäller tillämpningsområdet fö insatsen personlig assistans har det betonats i lagens förarbeten att det är fråga om hjälp eller stöd av mycket privat karaktär. Det torde således inte vara alla praktiska hjälpbehov med t.ex. påklädning eller måltider som har avsetts. Propositionsuttalandena tyder närmast på att vad lagstiftaren främst åsyftat är sådana hjälpbehov som uppfattas som mycket privata och känsliga för den personliga integriteten och där den funktionshindrade måste anses ha ett särskilt intresse av att kunna bestämma vem som ska ge sådan hjälp och hur den ska ges. Det är inte all hjälp med t.ex. mål- tider eller påklädning som kan anses vara av detta kvalificerade slag. Detta bör,

10 Sida 6 beakias vid tolkningen av vad som ska anses omfattas av hjälp med de grundläggande behoven enligt 9 a LSS. En särskild fråga är om det kan krävas att behovet av hjälp för att tillgodose de grundläggande behoven måste ha viss tidsmässig omfattning för att berättiga till personlig assistans. Mot bakgrund av förarbetsuttalandena låter sig inte någon bestämd undre tidsgräns uppställas. Det är samtidigt uppenbart att någon som bara i mycket begränsad omfattning har behov av hjälp med något av de grundläggande behoven inte utan vidare kan anses berättigad till personlig assistans. Även om själva tidsåtgången inte är påfallande stor måste dock en samlad bedömning göras bl.a. med hänsyn tagen till om det stöd som beh?vs är av mycket privat eller integritetskänslig karaktär eller om det förutsättei; någon specifik kompetens. Såväl kvantitativa som kvalitativa aspekter måste bl):aktas. Även hur ofta hjälpen behövs framstår som en viktig faktor. r Förvaltningsrättens bedömning Nämnden har gjort bedömningen att W tillhör personkretsen i 1 2 LSS. Förvaltningsrätten finner inte skäl att göra en annan bedömning. Frågan i målet är om W på gmnd av sitt funktionshinder är i behov av hjälp för att tillgodose sina grundläggande behov och därmed är (. berättigad personlig assistans enligt 9 2 LSS. Nämnden har bedömt att W behov av stöd för att tillgodose sina grundläggande behov består av daglig avtorkning och insmörjning av rygg, daglig hjälp med avoch påtagning av strumpor, torkning efter toalettbesök samt att kamma håret och raka sig. En gång i veckan har han även behov av hjälp med intimrakning, manikyr och pedikyr. De hjälpinsatser som är av mycket privat och känslig karaktär har bedömts vara av sådan begränsad omfattning att han inte är berättigad personlig assistans. W har ifrågasatt bl.a. den omständigheten att nämnden vid sin bedömning har beaktat de uppgifter som han inledningsvis har lämnat vid

11 ,. FÖRVALTNINGSRÄTTEN Sida 7 :framtagandet av genomförandeplanen för hemtjänstinsatserna, ex. att han har uttryckt en vilja av att inte få någon hjälp vid duschmomentet. Han har vidare uppgivit att dessa uppgifter har korrigerats i efterhand och förklarat detta med att han inte har klarat av den stora mängd nya människor som har konunit till honom i hemtjänstens försorg samt att han har upplevt det som genant att bl.a. yngre kvinnor har hjälpt honom i dessa integritetskänsliga moment. Det är ostridigt att W är i behov av visst stöd och hjälp vad ' avser hans grundläggande behov. Det kan vidare konstateras att den beräknade tidsåtgången för denna hjälp inte kan anses vara påfallande stor. Vid en bedömning som den ifrågavarande måste emellertid hänsyn tas bl.a. till om den hjälp och stöd som W är i behov av är av mycket privat eller integritetskänslig karaktär samt hur ofta han är i behov av hjälp. Det kan i denna del nämnas att nämndens bedömning av W behov delvis har utgått från den för hemtjänstinsatserna upprättade genomförandeplanen. Vad som framgår av ge:r;iomförandeplanen kan förvisso beaktas vid bedömningen av W rätt till personlig assistans enligt LSS. Genomförandeplanen är emellertid upprättad i förhållande till de insatser somw är beviljad enligt SoL. Hans rätt till insatser enligt LSS måste bedömas med utgångspunkt från det medicinska underlag som finns tillgängligt i målet. Av arbetsterapeutintyget framgår att W behöver hjälp vid toalettbesök bl.a. med torkning, uppresning och uppdragning ay byxor. Han är vidare i behov av hjälp bl.a. med att ta på sig strumpor ch skor. Under I duschmomentet behöver han hjälp med förflyttning till dusc:hpall samt tvätt och torkande av hår, rygg, underben och fötter. Nattetid är han i behov av hjälp inte bara vid toalettbesök utan även med uppresning från sängen. Utöver vad som ovan nämnts har nämnden i sitt beslut bedömt att W behov av hjälp med daglig ansiktsrakning, intitmakning en gång

12 Sida 8 per vecka samt manikyr och pedikyr en gång per vecka ska räknas till de grundläggande behoven. Enligt förvaltningsrättens mening måste i vart fall en stor del av det stöd som W är i behov av anses vara av mycket priyat och integri- ' tetskänslig karaktär. Dessutom är hans hjälpbehov både dag&igen och under I dagen frekvent återkommande. Vid en samlad bedömnin anser förvaltningsrätten därför att även om W hjälpbehov inte är påfallande stort måste det likväl anses vara tillräckligt omfattande och av sådan karaktär att förutsättningarna för att bevilja honom personlig assistans enligt LSS är uppfyllda. Överklagandet ska såldes bifallas. Det ankommer på nämnden att närmare utreda samt besluta om omfattningen av insatsen. ( HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga I (DV 3109/lB) Rådman Nämndemännen Fernando Claros, Jan Gottfriedsson och Nenad Pikula har också deltagit i avgörandet. Föredragande har varit förvaltningsrättsnotarien Henrik Holmström. I l